Хозяйственная деятельность организации всегда имеет последствия. Случаи ликвидации организаций с полным отсутствием должников и кредиторов - большая редкость. Как правило, приходится заниматься ликвидацией ООО с кредиторской и дебиторской задолженностью.
Ликвидация ООО с кредиторской задолженностью
После того, как общее собрание ООО приняло решение о добровольной ликвидации и сообщение об этом событии сдано в регистрирующий орган, ликвидатор обязан дать объявление о ликвидации ООО в журнале «Вестник гос. регистрации». Кроме того, ликвидатор либо ликвидационная комиссия должны заказными письмами уведомить кредиторов о ликвидации, указав срок для предъявления требований.
На предъявление требований кредиторов отводится двухмесячный срок. Кредитор вправе заявить свои требования к должнику, но использование этого права остается на его усмотрение. Если кредиторы не заявили свои требования в течение 2-х месяцев, то такая кредиторская задолженность списывается с баланса. Кроме того, бывают ситуации, когда письмо, которое отправила ликвидационная комиссия, возвращается обратно. При уточнении данных через ЕГРЮЛ выясняется, что организация ликвидирована. Возникает справедливый вопрос, как списать кредиторскую задолженность, если организация ликвидирована. Такая задолженность также списывается с баланса.
Заявленная и признанная к погашению кредиторская задолженность отражается в промежуточном ликвидационном балансе. Кредитор может не согласиться с размером задолженности, тогда он вправе подать иск в суд. Если в суд кредитор не обратился, а комиссия не признала спорные суммы к погашению, то в этом случае суммы списываются с баланса.
Члены ликвидационной комиссии либо ликвидатор должны строго соблюдать требования законодательства при ликвидации ООО с кредиторской задолженностью, так как в ст. 64.1 ГК РФ указано, что уже после ликвидации ООО кредиторы могут требовать от членов ликвидационной комиссии возмещения убытков, причиненных им.
Расчеты с кредиторами
Как только участники ООО утвердили промежуточный баланс, ООО начинает рассчитываться с кредиторами. Очередность погашения задолженности определена п. 1 ст. 64 ГК РФ .
- В первую очередь ООО должно рассчитаться с гражданами, перед которыми несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью.
- Во вторую очередь становятся расчеты по оплате труда работников.
- В третью очередь ООО производит расчеты с бюджетом.
- В четвертую очередь ООО рассчитывается с другими кредиторами.
После того, как организация погасила все долги, формируется ликвидационный баланс. К моменту его оформления необходимо распределить еще оставшееся имущество и списать всю оставшуюся задолженность. Не забудьте, что при ликвидации организации с кредиторской задолженностью суммы списанной кредиторской задолженности облагаются налогом на прибыль (п. 18 ст. 250 НК РФ).
Как списать дебиторскую задолженность при ликвидации организации
Для того, чтобы исполнить требования ГК РФ, ликвидатор принимает меры к получению ООО всей дебиторской задолженности. Это делается для того, чтобы максимально удовлетворить требования кредиторов и участников общества. Ликвидатор направляет претензии дебиторам ООО, а в случае непогашения ими своих задолженностей предъявляет иски в суд. Но в случае, если имущества у общества достаточно для удовлетворения требований кредиторов и участников, можно ограничиться направлением претензий. И в таких случаях возникает вопрос, как списать дебиторскую задолженность при ликвидации организации. В случае, если времени на долгие судебные процессы нет, а по претензии должник не заплатил, ликвидируемая организация может простить долг и списать его с баланса. В этом случае у организации-должника возникает налоговая выгода. Налоговая выгода возникает и в случае прощения долга по договору займа перед участником ООО, что тоже в практике встречается довольно часто. В этом случае физическое лицо, которому организация прощает долг, должно уплатить НДФЛ.
Часто бывает так, что при инвентаризации выявляется дебиторская задолженность, по которой уже давно истек срок исковой давности, либо выясняется, что организация-должник вообще давно ликвидирована. Перед ликвидационной комиссией стоит вопрос о списании задолженности в связи с ликвидацией должника. Такая дебиторская задолженность должна списываться в том отчетном периоде, в котором должник исключен из ЕГРЮЛ.
При расчете налога на прибыль организаций такую задолженность можно списать:
- за счет созданного ранее резерва ( НК РФ);
- отразить задолженность во внереализационных расходах ( НК РФ).
Учесть такую дебиторскую задолженность в расходах смогут только те организации, которые работают по методу начисления. В случае, если ООО применяет кассовый метод, учесть задолженность в составе внереализационных расходов оно не может, так как расходы можно признать только после их оплаты ( НК РФ).
Подводя итоги, можно отметить, что ликвидация ООО с дебиторской и кредиторской задолженностью возможна, однако необходимо помнить, что это влечет налоговые последствия, о которых нельзя забывать.
Должник может провести процедуру ликвидации, чтобы уклониться от погашения долгов. Кредитор вправе оспорить ликвидацию или подать иск к ликвидатору должника.
Что делать, если должник сменил название и адрес
Недобросовестный должник, чтобы не выполнять обязательства, может провести процедуру ликвидации компании . Для него ликвидироваться - нередко действенный способ ухода от ответственности. Должники идут на различные уловки, чтобы кредиторы не узнали о процедуре ликвидации, не смогли включить свои требования в ликвидационный баланс и в итоге остались без денег. Например, должник может поменять адрес или название компании, чтобы скрыться от кредиторов.
Юридический адрес и наименование меняются непосредственно перед ликвидацией. Это позволяет компании, которая ликвидируется, долгое время находиться в тени: кредиторы попросту не знают о введении процедуры. Для ликвидатора этот период неосведомленности позволяет завершить ликвидацию, не погашая требования. Процедура с виду правомерна, но суды понимают, что так скрывается информация, что компанию собираются ликвидировать: в публикации о ликвидации указывается новое наименование, о котором кредитор не знал и не мог знать.
Так, должник изменил наименование и перерегистрировался в другом субъекте РФ, где вскоре ликвидировался. В сообщении о ликвидации не было указания на прежнее фирменное наименование, под которым должник выступал в гражданском обороте. Суд указал, что нет разумных экономических обоснований проведения ликвидации в другом регионе под неизвестным кредиторам наименованием. Сама ликвидация и предшествующие ей события говорят о недобросовестности и намерении причинить вред кредиторам ().
Что делать, если ликвидатор проигнорировал требование кредитора
Недобросовестный ликвидатор также может действовать в интересах должника. Например, не уведомлять кредиторов о ликвидации. Или, если кредитор уже знает о процедуре, ликвидатор может уклоняться от получения требований кредиторов.
Кредитор, которого уведомили о процедуре ликвидации, отправил требования ликвидатору в установленный срок. Однако по итогам процедуры ликвидации оказывается, что его требования в промежуточный ликвидационный баланс не включены, поскольку ликвидатор их «якобы» не получал. Такое уклонение суды квалифицируют как незаконное и нарушающее порядок проведения ликвидации (). Аналогично квалифицируется и уклонение от получения требований, из-за которого они возвращаются, так как ликвидатор не явился за корреспонденцией на почту ().
Что делать, если ликвидация должника нарушила права кредитора
Кредитор, который пропустил ликвидацию из-за недобросовестных действий должника, может оспорить процедуру в суде. Один из вариантов - обратиться в суд с признанием недействительным решения налогового органа, записи ГРН. Также кредитор может предъявить иск к ликвидатору.
Оспаривать ликвидацию необходимо в соответствии с главой 24 АПК РФ («Рассмотрение дел об оспаривании ненормативных правовых актов…»). Компания может потребовать признать недействительным:
- акт (решение инспекции), который стал основанием для записи в ЕГРЮЛ, и обязать инспекцию исключить из ЕГРЮЛ запись о ликвидации () либо аннулировать недействительную запись ();
- запись ГРН в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности лица в связи с его ликвидацией ().
Такие действия позволят восстановить правоспособность ликвидированной компании. Кредитор, который понимает, что не получит в такой ситуации удовлетворение требований, вправе подать заявление о признании компании банкротом и получить удовлетворение уже в рамках банкротства.
Второй способ - предъявить иск о взыскании убытков с членов ликвидационной комиссии на основании пункта 2 статьи 64.1 ГК РФ (). Если ликвидатор и учредитель общества представили в регистрирующие органы ликвидационный баланс с искаженными сведениями о кредиторах, убытки могут быть взысканы не только с ликвидатора, но и солидарно с ликвидатора и учредителя ().
Организация получила от другой организации товар на сумму 100 тыс. руб. Оплата не производилась. Организация, поставившая товар, ликвидировалась, имеется копия свидетельства о её ликвидации. Как следует поступить с кредиторской задолженностью в данной ситуации? Какие налоговые обязательства возникают в этой связи? Следует ли восстанавливать НДС, ранее принятый к вычету по полученным товарам?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
В случае ликвидации организации-кредитора сумма кредиторской задолженности учитывается в составе внереализационных доходов в целях налогообложения прибыли на основании п. 18 ст. 250 НК РФ в том отчетном (налоговом) периоде, когда в единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о ликвидации кредитора.
Сумма НДС, ранее правомерно принятая к вычету по приобретенным товарам, при списании с учета кредиторской задолженности в связи с ликвидацией организации-кредитора восстановлению не подлежит.
Обоснование вывода:
Перечень ситуаций, при которых обязан полностью или частично восстановить НДС, ранее правомерно принятый к вычету, приведен в п. 3 ст. 170 НК РФ. Данный перечень имеет закрытый характер и не подлежит расширенному толкованию. Указанным перечнем не предусмотрено восстановление НДС, ранее принятого к вычету по полученным товарам (работам, услугам), при списании с учета кредиторской задолженности как в связи с истечением срока давности, так и в связи с ликвидацией организации-кредитора (смотрите вопрос 23 из Рекомендаций Научно-консультативного Совета при Федеральном арбитражном суде Волго-Вятского округа от 14.10.2010 "О практике применения налогового законодательства").
Таким образом, оснований для восстановления НДС в рассматриваемой ситуации нет.
Налог на прибыль
Согласно п. 18 ст. 250 НК РФ внереализационными доходами признаются доходы в виде сумм кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям, за исключением случаев, предусмотренных пп. 21 п. 1 ст. 251 НК РФ, а именно за исключением сумм кредиторской задолженности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов перед бюджетами разных уровней и бюджетами государственных внебюджетных фондов.
К другим основаниям, по мнению специалистов Минфина России и налоговых органов, может быть отнесен факт ликвидации организации-кредитора (смотрите письма Минфина России от 01.10.2009 N 03-03-06/1/636 и ФНС России от 02.06.2011 N ЕД-4-3/8754).
Мнение основано на том, что согласно ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ). Соответственно, прекращаются и обязательства ликвидированного юридического лица (ст. 419 ГК РФ, кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо).
Следовательно, в случае ликвидации кредитора сумма кредиторской задолженности должна быть включена в состав внереализационных доходов на основании п. 18 ст. 250 НК РФ.
Такой доход признается в периоде, соответствующем дате внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации кредитора. При этом тот факт, что не истек, не играет роли при включении кредиторской задолженности в доходы по этому основанию. Эту точку зрения разделяют и некоторые арбитражные суды (смотрите постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 21.01.2008 N Ф04-122/2007(142-А27-37), ФАС Поволжского округа от 03.05.2007 N А55-11375/2006).
Если дата внесения записи о ликвидации кредитора приходится на предшествующие отчетные (налоговые) периоды, то включение таких сумм в состав внереализационных доходов производится путем представления уточненного расчета за соответствующий период (п. 1 ст. 54 НК РФ).
Отсутствие у налогоплательщика права произвольно выбирать налоговый (отчетный) период признания данных сумм для целей налогообложения принимается во внимание и судами (смотрите постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 26.12.2011 N Ф08-7818/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 27.07.2011 по делу N А46-12818/2010 и от 27.01.11 N А46-4108/2010, ФАС Уральского округа от 25.01.2010 N Ф09-10607/09-СЗ).
Согласно пп. 2 п. 1 ст. 248 НК РФ при определении доходов из них исключаются суммы налогов, предъявленные в соответствии с НК РФ налогоплательщиком покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав).
В рассматриваемом случае внереализационный доход получен от списания задолженности перед кредитором. Данная операция не связана с реализацией товаров (работ, услуг), а также не относится ни к одной из операций, перечисленных в п. 1 ст. 146 НК РФ. Следовательно, она не является объектом обложения НДС, и соответственно, при ее осуществлении налоги налогоплательщиком покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав) в соответствии с НК РФ не предъявляются.
Иными словами, при включении кредиторской задолженности в состав внереализационных доходов никакие суммы из нее не исключаются.
Таким образом, в составе внереализационных доходов в рассматриваемом случае учитывается вся сумма кредиторской задолженности, возникшая перед ликвидированной организацией, с учетом НДС (в данной ситуации - 100 тыс. руб.).
В то же время пп. 14 п. 1 ст. 265 НК РФ предусмотрено, что расходы в виде сумм налогов, относящихся к поставленным материально-производственным запасам, работам, услугам, если (обязательства перед кредиторами) по такой поставке списана в отчетном периоде в соответствии с п. 18 ст. 250 НК РФ, относятся к внереализационным расходам.
Следовательно, включение указанных сумм НДС в состав внереализационных расходов должно приводить к уменьшению финансового результата от списания обязательств перед поставщиками материально-производственных запасов, работ, услуг.
При этом существует мнение, поддерживаемое многими экспертами, что если суммы НДС, относящиеся к поставленным материально-производственным запасам, работам, услугам, к моменту списания кредиторской задолженности были приняты к вычету, то норма пп. 14 п. 1 ст. 265 НК РФ на них не распространяется*(1).
Основано данное мнение на том, что суммы НДС, относящиеся к поставленным материально-производственным запасам, работам, услугам и ранее правомерно принятые к вычету из бюджета, не подлежат восстановлению при списании кредиторской задолженности.
Поэтому, по мнению данных экспертов, одна и та же сумма расходов не может участвовать в расчете двух видов налогов: НДС и налога на прибыль организаций.
Однако сама норма пп. 14 п. 1 ст. 265 НК РФ связи с главой 21 НК РФ не предусматривает.
Разъяснений официальных органов и судебных решений по данному вопросу нам обнаружить не удалось.
Энциклопедия хозяйственных ситуаций. Доходы от списания кредиторской задолженности (подготовлено экспертами компании "Гарант").
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
профессиональный бухгалтер Башкирова Ираида
Ответ прошел контроль качества службой Правового консалтинга ГАРАНТ
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
(*1) Списание "кредиторки": что, как, когда? (И.Б. Остафий, "В курсе правового дела", N 21, ноябрь 2011 г.).
