Отступное представляет собой один из способов прекращения обязательств, предусмотренный статьей 409 ГК РФ. Соответствующее соглашение заключается между сторонами договора и содержит в себе волеизъявление и кредитора, и должника. Подробности - в статье ниже.
Отступное по ГК РФ
Встречаются случаи, когда стороны заключили сделку, но в силу сложившихся обстоятельств кто-то из участников договора не может исполнять его условия. Гражданский кодекс предусматривает несколько вариантов выхода из такой ситуации. В случае выплаты отступного завершение партнерских отношений происходит с наименьшими потерями и без возникновения ненужных конфликтов.
Отступное - денежные средства или имущество, предоставляемые кредитору в целях прекращения обязательства.
То есть для должника предоставление отступного - это плата за отказ от исполнения обязательства, а для кредитора - своего рода возмещение за то, что должник не исполняет обязательство.
Отступное может выражаться не только в денежном эквиваленте, но и в оказании услуг, выполнении работ или передаче имущества. Например, у покупателя нет денег, но он может оказать услугу продавцу. Или обратная ситуация: у продавца нет товара, и он передает покупателю денежную сумму, эквивалентную стоимости товара.
Законодатель не предъявляет требований к соглашению об отступном. Но если исходить из того, что такая форма прекращения обязательств может иметь место только при совместном волеизъявлении сторон, то соглашение об отступном - это не что иное, как сделка. Соответственно, в данном случае актуальными будут требования ГК РФ к форме и содержанию договора.
Таким образом, соглашение будет составлено в письменном виде, подписано обеими сторонами, и в нем будут сформулированы основные условия, которые должник и кредитор посчитают необходимым зафиксировать.
Важно! Соглашение об отступном не является основанием для прекращения договора, и тем более с его помощью договор не может быть заключен или расторгнут; это всего лишь способ прекращения обязательств.
Не знаете свои права?
Несмотря на то что договор об отступном включает в себя условия, заранее оговоренные сторонами, есть несколько моментов, на которые стоит обратить внимание:
- вид отступного;
- сроки и порядок исполнения;
- обязательство, которое отступное заменяет.
По общему правилу, отступное должно покрывать все неисполненное обязательство. Однако могут встречаться ситуации, когда оно погашается частично. Такой вариант может быть предусмотрен в основном договоре или в соглашении об отступном.
То есть с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, если соглашением сторон об отступном не предусмотрено иное.
Важно! Кредитор вправе принять исполнение обязательства должником только после реальной передачи вещей/денег или после осуществления работ / оказания услуг. Факт получения второй стороной отступного может отражаться в акте приема-передачи или в расписке.
Если сторона-должник не исполняет взятых на себя обязательств по передаче отступного в срок, указанный в соглашении, то кредитор вправе предъявить требования об исполнении основного обязательства с применением всех санкций, предусмотренных договором.
Соглашение об отступном по договору займа путем передачи имущества
Если стороны заключили договор займа и должник не может исполнить обязательства в силу различных причин, ГК РФ предусмотрел возможность заключить соглашение об отступном. В данном случае мы рассмотрим вариант договоренности сторон о передаче имущества взамен долга.
Итак, на что следует обратить внимание при заключении соглашения:
- В преамбуле указываем все реквизиты участников соглашения.
- Предмет сделки можно сформулировать следующим образом: «Заемщик взамен исполнения обязательств, которые вытекают из Договора о предоставлении займа № 222/02 от 01.11.2018 года (далее - Договор займа), предоставляет Займодателю отступное в порядке и на условиях, определенных Соглашением».
- Далее указываем сумму основного долга в той валюте, которая была предусмотрена договором займа.
- Описываем имущество, передаваемое в качестве отступного. Например, это квартира. Указываем адрес, площадь, количество комнат и вписываем реквизиты документа о праве собственности.
- Самое главное условие - срок передачи отступного. Если в течение этого времени должник не передаст имущество, то кредитор вправе потребовать от него исполнения основного обязательства с уплатой штрафных санкций, предусмотренных договором.
- Стороны вправе предусмотреть в соглашении порядок распределения затрат по передаче имущества. Например, оплата госпошлины по регистрации квартиры или коммунальные услуги и т. д.
- Рекомендуем указать в соглашении, что передаваемое имущество свободно от прав третьих лиц и отступное ни в коем случае не является предметом залога.
- Если стороны находятся в разных субъектах РФ, можно прописать условие о том, что все споры, которые возникнут из соглашения, будут разрешаться в конкретном судебном органе.
Отступное считается исполненным только после фактической передачи его кредитору, о чем составляется акт приема-передачи.
Важно! Если должник отказывается регистрировать перевод права собственности на имущество, передаваемое по отступному, то кредитор не вправе заставлять его совершать эти действия. Он может лишь предъявить требование об исполнении первоначального обязательства, так как отступное является факультативным обязательством. Такого же мнения придерживаются суды.
Соответственно, если должник исполнит основное обязательство, то соглашение об отступном прекратит свое действие.
Судебная практика по отступному
- Банк обратился с иском к ООО «Стройторгметалл» о взыскании задолженности по договору кредита в связи с неисполнением последним условий соглашения об отступном. Банк представил доказательства о том, что соглашение ООО заключило, однако выполнять его не торопилось. Суд первой инстанции в удовлетворении иска отказал, обосновывая решение тем, что в соответствии с заключенным договором об отступном обязательства ООО перед банком прекратились, и банк может потребовать только исполнения условий соглашения об отступном, но никак не выполнения кредитного обязательства. Суд кассационной инстанции решение отменил, объясняя это тем, что для прекращения действия основного обязательства необходимо не только заключение соглашения об отступном, но и выполнение его условий, то есть передача денег, имущества и т. д. Таким образом, обязательство по уплате кредита и процентов по нему ООО не прекратилось. Требования банка обоснованные.
- Банк выдал АО кредит. В договоре были предусмотрены штрафные санкции, в том числе и неустойка в случае просрочки платежа. Стороны договорились об отступном и заключили соответствующее соглашение. Предметом отступного был автомобиль должника. Однако банк обратился в суд, так как посчитал, что отступное покрыло лишь основной долг по договору; неустойку же АО все равно придется выплатить. Однако суд в удовлетворении требований, заявленных банком, отказал, так как по смыслу статьи 409 ГК РФ отступное покрывает все обязательства по основному договору, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
- ООО оказало услуги А. по установке пластиковых окон. Однако у А. не оказалось денежных средств для оплаты работ по договору. Стороны решили заключить соглашение об отступном, в соответствии с которым А. передаст ООО имеющийся у него товар. Сделка состоялась, товар был передан. ООО обратилось в суд со следующими требованиями: стоимость полученного товара меньше стоимости оказанных услуг. Соответственно, отступным была покрыта не вся задолженность. Суд первой инстанции требования истца удовлетворил и обязал А. выплатить разницу. Однако суд апелляционной инстанции решение отменил. Так как стороны не определили в соглашении об отступном, в какой части покрывается долг по основному обязательству, суд исходит из того, что А. ничего не должен ООО.
Вариант: В течение ___ дней с момента подписания настоящего Соглашения Должник передает в собственность Кредитора в качестве отступного следующее имущество:
- ________________________________;
- ________________________________.
2.2. Стороны договариваются о том, что с момента уплаты Должником Кредитору денежных средств в размере и порядке, установленных в п. 2.1 настоящего Соглашения (вариант: передачи имущества, указанного в п. 2.1 настоящего Соглашения, по акту приема-передачи), обязательство Должника перед Кредитором, указанное в п. 1.2 настоящего Соглашения, прекращается в полном объеме.
3. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
3.1. В случае неуплаты денег (вариант: непередачи имущества и т.д.), указанных в п. 2.1 настоящего Соглашения, в установленный срок Кредитор вправе взыскать с Должника неустойку в размере ____% от неуплаченной суммы (вариант: стоимости непереданного имущества) за каждый день просрочки.
3.2. Взыскание неустойки не освобождает сторону, нарушившую Соглашение, от исполнения обязательства в натуре.
3.3. В случаях, не предусмотренных настоящим Соглашением, имущественная ответственность определяется в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
4. ФОРС-МАЖОР
4.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Соглашению, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего Соглашения, которые стороны не могли предвидеть или предотвратить.
4.2. При наступлении обстоятельств, указанных в п. 4.1 настоящего Соглашения, каждая сторона должна без промедления известить о них в письменном виде другую сторону. Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств и, по возможности, дающие оценку их влияния на возможность исполнения стороной своих обязательств по данному Соглашению.
4.3. Если сторона не направит или несвоевременно направит извещение, предусмотренное в п. 4.2 настоящего Соглашения, то она обязана возместить второй стороне понесенные ею убытки.
4.4. В случае наступления обстоятельств, предусмотренных в п. 4.1 настоящего Соглашения, срок выполнения стороной обязательств по настоящему Соглашению отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.
4.5. Если наступившие обстоятельства, перечисленные в п. 4.1 настоящего Соглашения, и их последствия продолжают действовать более ____ месяцев, стороны проводят дополнительные переговоры для выявления приемлемых альтернативных способов исполнения настоящего Соглашения.
5. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ
5.1. Условия настоящего Соглашения конфиденциальны и не подлежат разглашению.
5.2. Стороны принимают все необходимые меры для того, чтобы их сотрудники, агенты, правопреемники без предварительного согласия другой стороны не информировали третьих лиц о деталях данного Соглашения.
6. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
6.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного Соглашения, будут разрешаться путем переговоров.
6.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов споры разрешаются в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.
7. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
7.1. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим Соглашением, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.
7.2. Любые изменения и дополнения к настоящему Соглашению действительны при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.
7.3. Все уведомления и сообщения в рамках настоящего Соглашения должны направляться сторонами друг другу в письменной форме. Сообщения будут считаться исполненными надлежащим образом, если они посланы заказным письмом, по электронной почте с подтверждением получения, по телеграфу, телетайпу, телексу, телефаксу или доставлены лично по юридическим (почтовым) адресам сторон с получением под расписку соответствующими должностными лицами.
7.4. Настоящее Соглашение вступает в силу с момента его подписания сторонами.
7.5. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон.
8. АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН Кредитор: _____________________________________________________________ ___________________________________________________________________________ Должник: ______________________________________________________________ ___________________________________________________________________________ ПОДПИСИ СТОРОН: Кредитор Должник _____________________ ____________________ (М.П.) (М.П.)
Соглашение об отступном путем передачи недвижимого имущества. Образец. Соглашение заключается в целях прекращения обязательств, вытекающих из договора займа между юридическими лицами. По соглашению об отступном должник обязуется передать кредитору нежилые помещения и земельный участок
- См. комментарии в статье "Отступное – это.. Понятие, условия, форма и образцы соглашения об отступном. Отличия от новации "
Соглашение об отступном
г. Москва
Общество с ограниченной ответственностью "Базисплюс", именуемое в дальнейшем "Кредитор", в лице директора Ишанова Петра Васильевича, действующего на основании Устава, с одной стороны и общество с ограниченной ответственностью "Квадро" именуемое в дальнейшем "Должник", в лице директора Плющева Геннадия Вениаминовича, действующего на основании Устава, с другой стороны, совместно именуемые "Стороны", заключили настоящее Соглашение о нижеследующем:
1. Денежное обязательство Должника перед Кредитором, вытекающее из договора займа N 14 от 23 апреля 2017 года, на дату подписания настоящего Соглашения составляет 63 560 000 рублей, в том числе основной долг 50 000 000 рублей, проценты 13 560 000 рублей.
2. В счет погашения данной задолженности Должник передает Кредитору следующее недвижимое имущество:
нежилые помещения (литера А), кадастровый номер 77:02:0004005:4333, площадь 260,5 кв. м, расположенные по адресу: г. Москва, ул. …, …
земельный участок площадью 4 100 кв. м с кадастровым номером 58:29:0421222:0027, расположенный по адресу: г. Москва, ул. …
3. Стоимость перечисленных объектов недвижимости, принадлежащих Должнику на праве собственности, составляет 76 000 000 рублей, в том числе НДС _______ рублей* .
4. Должник передает имущество Кредитору по акту не позднее 10 дней с момента подписания настоящего Соглашения.
5. Обязательства Должника в размере, указанном в п. 1 настоящего Соглашения, полностью прекращаются на дату государственной регистрации перехода к Кредитору права собственности на объекты недвижимости.
6. Проценты, начисленные в соответствии с договором займа, за период со дня, следующего за днем подписания настоящего Соглашения, до даты государственной регистрации перехода права собственности (включительно), уплачиваются Должником путем перечисления денежных средств на расчетный счет Кредитора.
7. Условия настоящего Соглашения являются конфиденциальными и не подлежащими разглашению третьим лицам, за исключением случаев, предусмотренных нормами действующего законодательства Российской Федерации.
8. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.
Адреса и реквизиты Сторон:
Кредитор: Общество с ограниченной ответственностью "Базисплюс" (ООО "Базисплюс"), юридический адрес: 109123, г. Москва, ул. ..., ОГРН 1234567891234, ИНН 1234561234
Должник: Общество с ограниченной ответственностью "Квадро" (ООО "Квадро"), юридический адрес: 107321, г. Москва, ул. …, ОГРН 1234567123456, ИНН 1234512345
Подписи сторон:
Кредитор: (подпись) / __________ Ишанов П. В./
Должник: (подпись) / ____________ Плющев Г. В./
* Примечание:
Уплата Налог на добавленную стоимость (НДС)
В п. 23 "Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 2 (2017)", утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2017 года приведена следующая правовая позиция:
Должник, предоставивший отступное в целях прекращения обязательств по договору займа, обязан исчислить налог на добавленную стоимость с этой реализации, а кредитор вправе принять налог к вычету.
В частности, указано следующее:
В силу ст. 409 ГК РФ при подписании соглашения о предоставлении отступного обязательство по договору займа прекращается путем передачи имущества должника кредитору (заемщика займодавцу), то есть в собственность займодавца передается имущество в обмен на денежные средства. С предоставлением отступного меняется в целом способ исполнения договора займа, прекращаются обязательства сторон по первоначальному способу исполнения и на стороны возлагаются другие, новые обязательства, возникающие из соглашения об отступном (денежная форма возврата займа более не исполняется сторонами).
По смыслу пп. 1 и 3 ст. 38, п. 1 ст. 39 НК РФ, поскольку при передаче имущества в качестве отступного происходит передача права собственности на него на возмездной основе, данная передача признается реализацией, если иное прямо не предусмотрено НК РФ.
В силу подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав признаются объектом налогообложения по НДС.
Таким образом, передача имущества в качестве отступного в целях погашения обязательств по договору займа является реализацией имущества, в связи с чем передающая сторона обязана исчислить НДС с реализации, а получающая - вправе принять налог к вычету.
Имеет ли значение стоимость имущества, предоставляемого в качестве отступного?
Указание в соглашении об отступном стоимости имущества, предоставляемого взамен не является обязательным условием договора, стоимость отступного значения не имеет и может быть как выше стоимости заменяемого обязательства, так и ниже.
в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Залогодатель » («Должник»), с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Залогодержатель » («Банк»), с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны », заключили настоящее Соглашение (Договор), о нижеследующем:1. ПРЕДМЕТ СОГЛАШЕНИЯ
1.1. Стороны договариваются о прекращении всех взаимных обязательств, вытекающих из Кредитного договора № , заключенного между Банком и Должником «» года (далее Кредитный договор), в силу предоставления Должником взамен исполнения этих обязательств отступного в соответствии с условиями настоящего Соглашения.
1.2. Стороны договариваются о прекращении всех взаимных обязательств, вытекающих из Договора залога акций, заключенного между сторонами «» года.
1.3. В связи с невозможностью исполнить свои обязательства по указанному Кредитному договору, в том числе в части уплаты процентов и возврата суммы кредита, Должник (Залогодатель) предоставляет Банку (Залогодержателю) взамен исполнения о указанному Кредитному договору принадлежащие ему на праве собственности ценные бумаги.
1.4. Характеристики ценных бумаг, предоставляемые Должником:
Вид ценных бумаг - ;
Эмитент - ;
Адрес Эмитента - ;
Номинальная стоимость: рублей за одну акцию;
Количество: штук;
Номинальный держатель: , находящийся по адресу: , расчетный счет № в (наименование банка).
1.5. Размер отступного определяется исходя из рыночной стоимости передаваемого пакета акций в сумме долларов США.
1.6. Отступное полностью покрывает все требования Банка (Залогодержателя) в отношении Должника (Залогодателя). В случае передачи в качестве отступного названного пакета акций Банк отказывается от любых возможных претензий к Должнику (Залогодателю), которые могли бы у него возникнуть при обычном порядке исполнения указанных Договора залога ценных бумаг и Кредитного договора.
1.7. С момента регистрации настоящего Соглашения указанный в п.
1.4 пакет акций переходит в собственность Банка (Залогодержателя).
1.8. Банк (Залогодержатель) вправе требовать от Должника (Залогодателя), в том числе и в принудительном порядке, внесения соответствующих изменений в Реестр акционеров о передаче ему в собственность акций, являющихся предметом настоящего Соглашения (Договора), после его подписания сторонами, независимо от того, был ли настоящий Договор зарегистрирован в установленном порядке.
1.9. Права собственности на указанный пакет акций были подтверждены Должником (Залогодателем) при заключении Договора залога ценных бумаг № от «» года.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Должник (Залогодатель) обязан:
В течение дней с момента подписания настоящего Соглашения направить Номинальному держателю один экземпляр Соглашения (Договора) и поручение на передачу указанного пакета акций (передаточное распоряжение) в собственность Банка (Залогодержателя);
В течение дней с момента подписания настоящего Соглашения известить Эмитента о передаче указанного пакета акций в собственность Банка с приложением одного экземпляра Соглашения;
Оплатить все расходы по оформлению прав собственности Банка на пакет акций и выполнить другие необходимые процедуры в соответствии с законодательством РФ.
2.2. Банк (Залогодержатель) обязан:
Принять исполнение по настоящему Договору.
2.3. Банк имеет право требовать от Должника (Залогодателя) принудительного исполнения обязательств по настоящему Соглашению в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе в судебном порядке.
2.4. В случае отказа Должника (Залогодателя) от исполнения своих обязательств по настоящему Соглашению или просрочки исполнения более чем на дней, Соглашение утрачивает силу и все обязательства сторон вытекающие из указанных Кредитного договора и Договора о залоге акций восстанавливаются в полном объеме.
3. ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО
3.1. По всем вопросам, не урегулированным настоящим Соглашением (Договором), стороны будут руководствоваться законодательством Российской Федерации и соответствующими международными соглашениями.
3.2. Споры и разногласия, которые могут возникнуть у сторон в процессе исполнения обязательств по настоящему Соглашению, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-Промышленной палате Российской Федерации.
4. ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ
4.1. Все изменения и дополнения к настоящему Соглашению действительны лишь в том случае, если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными на то лицами.
4.2. Если одна из Сторон изменит свое место нахождения, почтовые или банковские реквизиты, то она обязана немедленно проинформировать об этом другую сторону.
4.3. Настоящий договор составлен в четырех экземплярах - по одному экземпляру для каждой из сторон, один экземпляр подлежит передаче Эмитенту, один экземпляр Номинальному держателю. Все экземпляры имеют одинаковую юридическую силу.
