В современном российском гражданском обороте все активнее развивается закрепленный в главе 28 Гражданского кодекса РФ институт заключения сделок по результатам торгов. С увеличением количества подобных сделок растет и доля споров по ним. При этом участники гражданских правоотношений избирают определенный статьей 12 Кодекса способ защиты в виде требований о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности. Помимо общих оснований недействительности сделок, законодатель в статье 449 Кодекса ввел дополнительное - недействительность торгов, на которых заключена сделка. Сложный состав подготовки, проведения торгов и заключения сделок по их результатам обусловливает характерные особенности рассмотрения споров о признании торгов и последующих договоров недействительными. Подобное усложнение конструкции сделки вызывает появление определенных проблем в правоприменительной практике.

Состоявшиеся торги не всегда влекут заключение договора купли-продажи. Согласно пункту 5 статьи 448 Гражданского кодекса РФ лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. В юридической литературе высказывалось мнение о том, что оформляемый в этом случае протокол имеет характер предварительного договора, поскольку его целью является заключение договора основного*(1) .

Однако довольно часто стороны сделки используют предоставленное законом право и ограничиваются только оформлением протокола, который, как и договор купли-продажи, может быть впоследствии оспорен, как правило, с обязательным заявлением требований о признании недействительными самих торгов. Жесткие требования законодателя к процедуре подготовки и проведения торгов обусловливают особый характер признания их недействительными.

Заинтересованными лицами в этом случае являются должник, кредиторы, покупатели имущества, другие участники торгов и, на наш взгляд, лица, объективно лишенные возможности участвовать в торгах в качестве покупателей ввиду их ненадлежащего уведомления о торгах. Обозначенный круг лиц определяет, как правило, перечень участников судебного разбирательства по иску о недействительности торгов. При этом, как показывает судебная практика, непривлечение в качестве ответчика покупателя имущества, чьи права и обязанности непосредственно связаны с признанием торгов недействительными, является основанием к отмене судебных актов.

Иные лица не могут оспаривать торги. Так, при рассмотрении одного из дел сделан вывод о том, что арендатор отчужденного имущества не вправе заявлять исковых требований о признании торгов недействительными.

Согласно статье 447 Кодекса правила, предусмотренные статьями 448-449 Кодекса, применяются к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством. Статьей 54 Федерального закона "Об исполнительном производстве", определяющей порядок реализации арестованного имущества, закреплена императивная норма о том, что продажа недвижимого имущества должника осуществляется путем проведения торгов. Данный закон регламентирует порядок принудительного исполнения судебных актов и актов других органов. Таким образом, пределы действия норм статей 448-449 Кодекса расширены на любое принудительное исполнение.

Подавляющее большинство споров о признании недействительными торгов и заключенных по их результатам сделок относится именно к принудительной реализации имущества. По мнению К.И. Скловского, в основе взыскания лежит идея отобрания этого имущества у должника и его продажа для того, чтобы вырученную сумму вручить взыскателю. При этом должник отстраняется от всей процедуры продажи его имущества через аукцион, позволяющий выявить действительную рыночную стоимость имущества. Продажа имущества с торгов соединяет в себе черты права публичного, в силу которого в этом процессе участвуют органы судебной власти, судебный пристав-исполнитель, применяющие свойственные власти меры принуждения, и права частного, в силу которого возникают и прекращаются гражданские права, прежде всего, право собственности*(2) .

Правила организации и проведения торгов закреплены в статье 448 Кодекса, их подготовка судебным приставом-исполнителем - в статьях 52, 54 и 62 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве".

В качестве оснований признания торгов недействительными по нормам статьи 448 Гражданского кодекса РФ в судебно-арбитражной практике наиболее часто встречаются нарушения требований к форме извещения о проведении торгов, его содержанию, сроку опубликования и к внесению задатка их участниками.

Указания закона об обязательном распространении в средствах массовой информации извещения о предстоящих торгах их организатором не менее чем за тридцать дней до проведения, обязательности сведений о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, определении лица, выигравшего торги, а также данные о начальной цене соответствуют положениям статьи 437 Кодекса и, с учетом административного характера принудительной реализации имущества должника, должны служить определенной цели - выявлению из достаточно широкого круга покупателей того, кто способен приобрести имущество на наиболее выгодных для взыскателя, а значит, и должника, условиях.

Несоблюдение организатором торгов изложенных требований зачастую влечет необоснованное ограничение количества потенциальных покупателей.

Так, при оценке извещения о предстоящих торгах суд кассационной инстанции пришел к выводу, что, несмотря на неустановление законом обязательных требований о виде средств массовой информации, через которые осуществляется извещение о проведении торгов, по смыслу законодательства, предусматривающего особый, открытый порядок заключения такого вида договоров путем привлечения наибольшего количества заинтересованных лиц и в целях выявления лица, предлагающего наилучшие для продавца условия договора, информация о проведении торгов должна быть размещена в специально предназначенных для этого средствах массовой информации и информационных изданиях, позволяющих привлечь на торги лиц, потенциально интересующихся приобретением реализуемого имущества. Кроме того, в соответствии со статьей 448 Гражданского кодекса РФ извещение о торгах должно содержать значительный объем информации, поэтому извещение, сделанное в течение непродолжительного времени по радио и на телевидении, без опубликования в печати, не может быть признано надлежащим.

В постановлении по другому делу суд указал, что имеющаяся в извещении информация, содержащая перечень объектов недвижимости, их характеристики, данные о первоначальной цене и месте, времени и правилах проведения торгов, значительна по объему, сложна для восприятия на слух, в связи с чем требовала более определенной фиксации, чем объявление по радио.

В другом случае суд округа отклонил довод заявителя жалобы о ненадлежащей форме извещения о проведении торгов. Объявление было размещено в эфире местной телекомпании. Существуют примеры, когда объявление о торгах по радио признается судом надлежащим.

Таким образом, в судебной практике не выработано единого мнения о надлежащей форме извещения о торгах.

По делу N Ф08-3084/01 предметом торгов являлась дебиторская задолженность. Поскольку извещение о предстоящих торгах было проведено ненадлежащим образом, что повлекло поступление заявки только от одного покупателя, организатором торгов составлен протокол о признании торгов несостоявшимися, а задолженность реализована на комиссионных началах. Кассационная инстанция, с учетом изложенных обстоятельств, а также допущенных судебным приставом при оценке задолженности нарушений, согласилась с выводом суда о необходимости проведения повторных торгов.

Наблюдались случаи нарушений правил торгов в части внесения его участниками задатка. Так, в качестве одного из оснований признания недействительными торгов и заключенного по их результатам договора купли-продажи суд по делу N Ф08-3655/2000 указал на неправомерность принятия организатором торгов в качестве задатка от участников векселей, так как в соответствии со статьей 380 Гражданского кодекса РФ задатком является денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей.

По другому делу в качестве одного из оснований признания торгов недействительными указан факт участия в них только одного участника.

В ином случае признаны недействительными торги, в которых принимали участие два участника - предприниматель и АОЗТ, генеральный директор которого являлся супругом указанного предпринимателя. Поскольку одной из целей торгов (аукциона) является продажа имущества по наиболее высокой и выгодной для должника цене, то участие в торгах только указанных лиц, объективно не заинтересованных в состязательности при покупке, не соответствует самой природе торгов.

В силу статьи 449 Гражданского кодекса РФ торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Данная норма подразумевает прежде всего правила, предусмотренные статьями 447-448 Кодекса. В этой связи Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем постановлении от 25.02.98 N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" указал, что споры о признании таких торгов недействительными рассматриваются по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок.

При этом торги и заключенный на них договор признаются недействительными, если будут нарушены правила, приведенные в главе 28 Гражданского кодекса РФ, и иные указанные в законе правила*(3) .

В отношении принудительной реализации имущества такими правилами являются прежде всего нормы, регламентирующие исполнительное производство на стадии описи, ареста, оценки и выставления имущества на торги. Данные нормы непосредственно не регламентируют порядка проведения торгов, однако в результате их нарушения покупателям предлагается имущество, которое предметом продажи не могло быть. В силу статьи 168 Гражданского кодекса РФ подобная сделка является ничтожной как не соответствующая требованиям закона. При этом, как отмечено в постановлении по делу N Ф08-1707/01, при ничтожности сделки применение последствий ее недействительности не связано с вопросом о признании недействительными торгов, в результате которых сделка совершена. Вывод суда о необходимости оспаривать результаты торгов для признания договора купли-продажи недействительным признан ошибочным.

Действия судебных приставов-исполнителей по обращению взыскания на имущество должника (арест, опись, хранение, оценка, направление уведомлений и заявок) предшествуют непосредственной реализации имущества - торгам - и являются, по существу, подготовительными мероприятиями. От соблюдения судебными приставами норм Федерального закона "Об исполнительном производстве" при выполнении этих мероприятий прямо зависит действительность заключенных впоследствии сделок.

Рассматривая кассационную жалобу на решение и постановление апелляционной инстанции, окружной суд установил, что при разрешении спора фактически не рассмотрены доводы по существу иска о признании недействительными торгов и договора купли-продажи и сделаны безосновательные выводы о том, что требования направлены на обжалование действий судебного пристава-исполнителя. Решение об отказе в удовлетворении иска обосновано тем, что должник в установленные законом сроки не обратился в суд с жалобой на действия судебного пристава-исполнителя и не заявлял ходатайства о восстановлении срока, установленного для ее подачи. Отменяя вынесенные по делу акты, кассационная инстанция указала, что согласно материалам дела истец не обжаловал действий судебного пристава-исполнителя, а оспорил торги недвижимым имуществом должника, произведенные самим судебным приставом-исполнителем с участием единственного покупателя имущества.

В другом случае подтверждена правомерность проверки судом апелляционной инстанции действий судебного пристава-исполнителя с момента возбуждения исполнительного производства, поскольку оспариваемые торги проведены в порядке обращения взыскания на имущество должника. Применение мер принудительного исполнения входит в обязанности судебного пристава-исполнителя, в связи с чем отклонен довод заявителя кассационной жалобы о превышении апелляционной инстанцией своих полномочий. В связи с невынесением в установленном порядке постановления о возбуждении исполнительного производства, необращением ареста на спорное имущество действия судебного пристава по обращению взыскания на имущество признаны незаконными, что послужило причиной признания торгов недействительными.

Наиболее часто рассматриваемыми являются доводы о нарушении судебным приставом-исполнителем требований, содержащихся в статье 59 Федерального закона "Об исполнительном производстве", об очередности наложения ареста на имущество.

Нередко судебные приставы-исполнители в нарушение статей 59 и 60 Закона "Об исполнительном производстве", статьи 47 Налогового кодекса РФ обращают взыскание в целях уплаты налогов на недвижимое имущество должника, относящееся к третьей очереди, при наличии имущества предшествующих очередей, и не уведомляют об этом территориальный орган ФСФО.

Однако, рассматривая дело N Ф08-4820/02, суд кассационной инстанции указал, что отсутствие уведомления Федерального управления по делам о несостоятельности (банкротстве) об аресте имущества должника имеет существенное значение при обсуждении вопроса о недействительности торгов при условии, что в отношении должника проводятся действия по возбуждению производства по делу о его несостоятельности (данный вывод соответствует выводам Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по делу N 3802/00). В постановлении ФАС СКО также указано, что арест имущества должника, которое подлежит последующей передаче взыскателю или дальнейшей реализации, применяется для обеспечения сохранности имущества должника и состоит из описи имущества, объявления запрета распоряжаться им и его изъятия. Факт отсутствия ареста может свидетельствовать о непринятии судебным приставом должных мер для обеспечения сохранности имущества и сам по себе не является основанием для признания торгов недействительными.

Таким образом, можно сделать вывод о необходимости наличия для удовлетворения иска именно существенных нарушений правил подготовки и проведения торгов, со всей очевидностью влекущих их недействительность.

По делу N Ф08-4145/02 суд указал на неправомерность действий судебного пристава-исполнителя, обратившего взыскание на недвижимое имущество и не представившего доказательств, подтверждающих отсутствие у должника имущества первой и второй очереди. Суд сослался на пункт 2 Временного положения о порядке обращения взыскания на имущество организаций, утвержденного Указом Президента РФ от 14.02.96 N 199, согласно которому обращение взыскания на имущество должника производится после получения взыскателем либо лицом, осуществляющим взыскание, отметки банка, обслуживающего расчетный (текущий) счет должника, о недостаточности денежных средств для удовлетворения взыскания. Кроме того, должник в момент наложения ареста находился в стадии внешнего управления, что согласно статье 69 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" исключало возможность ареста и обращения взыскания на имущество. При этом судебный пристав-исполнитель в нарушение требований пункта 10 названного Временного положения не уведомил территориальный орган ФСФО о произведенном аресте имущества должника.

Довольно распространены нарушения требований статьи 52 Федерального закона "Об исполнительном производстве" об оценке имущества должника.

Судебному приставу-исполнителю был передан исполнительный лист арбитражного суда о взыскании с ТОО в пользу банка задолженности по кредиту в размере 404 643 руб. путем обращения взыскания на здание, являющееся предметом договора залога, и оборудование оздоровительного комплекса. Во исполнение этого исполнительного листа судебный пристав произвел опись и арест спорного здания, оценив его в 450 тыс. руб. В специализированную организацию направлена заявка на продажу здания, где начальная цена обозначена в значительно меньшем размере - 82 856 руб. Впоследствии судебным исполнителем был изготовлен новый акт описи и ареста здания с указанием другой цены - 82 856 руб. Согласно протоколу торгов спорное здание реализовано ООО "Шанс" за 87 тыс. руб. Суд указал, что при определении рыночной цены объекта судебным приставом-исполнителем безосновательно не принято во внимание требование статьи 350 Гражданского кодекса РФ о начальной цене продажи заложенного имущества, определяемой решением суда.

По другим делам суд округа делал выводы о том, что самостоятельное определение организатором торгов начальной стоимости выставляемого на торги имущества недопустимо. Статьями 52 и 62 Федерального закона "Об исполнительном производстве" предусмотрено, что оценка имущества должна производиться судебным приставом-исполнителем либо, по его поручению, специалистом. Торги проводятся специализированной организацией по заявке судебного пристава-исполнителя с указанием минимальной начальной цены имущества, выставляемого на торги.

Нередко участники торгов оспаривают результаты оценки имущества вне исковых требований о признании торгов недействительными. В аналогичной ситуации ФАС СКО указал следующее: если имущество продается на торгах, то цена реализуемого имущества определяется по результатам проведенных торгов. После предъявления иска о признании торгов недействительными требование о признании недостоверной оценки рыночной стоимости объекта недвижимости подлежит рассмотрению в рамках дела о признании торгов недействительными. Результаты рассмотрения данного требования в самостоятельном деле без привлечения всех участников процесса по ранее предъявленному иску о признании торгов недействительными не могут иметь преюдициального значения для рассматриваемого дела.

Полномочия специализированной организации, выполняющей роль агента продавца при продаже имущества, носят двуединый характер. Судам следует проверять наличие обеих составляющих этих полномочий.

1. Специализированная организация должна иметь право совершать операции с недвижимостью.

Кассационная инстанция, направляя дело N Ф08-1372/2000 на новое рассмотрение, пришла к выводу, что судебные инстанции не оценили постановления судебного пристава-исполнителя о передаче спорного имущества для проведения торгов ООО "Пирамида", у которого отсутствовала лицензия на осуществление риэлторской деятельности.

2. Со специализированной организацией должен быть заключен соответствующий договор.

По делу N Ф08-3655/2000 суд указал, что торги проведены организацией, не имеющей для этого соответствующих полномочий. Согласно постановлению Правительства РФ от 23.04.99 N 459 решение задач по реализации имущества, арестованного или конфискованного на основании судебных решений или актов других органов, которым предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на имущество, возложено исключительно на Федеральный долговой центр при Правительстве РФ. Деятельность по оценке и реализации имущества осуществляется отобранными на конкурсной основе специализированными организациями в соответствии с договорами, заключенными с Федеральным долговым центром.

Кроме нарушений правил подготовки и проведения, торги и заключенная по их результатам сделка могут быть признаны недействительными также вследствие наличия порока в самом предмете торгов, когда имущество в силу особенностей его правового режима не может быть предметом сделки и соответственно торгов, например, принадлежности имущества другому лицу либо вследствие наложенных законом ограничений оборотоспособности имущества.

В силу статьи 25 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" объект незавершенного строительства может быть предметом сделки только после регистрации права собственности на этот объект.

Применительно к торгам Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в информационном письме от 16.02.01 N 59 указал, что объект незавершенного строительства не может быть продан с публичных торгов в порядке исполнительного производства до тех пор, пока право собственности должника на данный объект не будет зарегистрировано самим должником или судебным приставом-исполнителем в соответствии со статьей 25 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Так, на основании постановления начальника налоговой инспекции об обращении взыскания на имущество ЗАО наложен арест на не завершенный строительством объект. По результатам проведенных торгов с предпринимателем заключен договор купли-продажи арестованного имущества стоимостью 41 500 руб. Суд кассационной инстанции, отменяя вынесенное по делу решение, в качестве одного из оснований указал на неисследованность вопроса о государственной регистрации права собственности должника на реализованное с торгов имущество.

Однако отсутствие государственной регистрации права собственности должника на не завершенный строительством объект не всегда является безусловным основанием для признания недействительными торгов и заключенного по их результатам договора. В постановлении от 04.04.03 Президиум ФАС СКО указал, что правила о государственной регистрации установлены в интересах прав третьих лиц, которые должны получить достоверную информацию о недвижимом имуществе (правах, ограничениях (обременениях); статья 7 Закона о регистрации прав).

Таким образом, когда отсутствие регистрации не повлекло нарушений прав и интересов третьих лиц, необходимо выяснять, не используется ли указанное основание как формальный повод для признания сделки недействительной. Если у продавца имелось право на регистрацию незавершенного строительства (объект создан в установленном законом порядке, т.е. имеются документы, подтверждающие право пользования земельным участком для создания объекта недвижимого имущества, необходимые разрешения на строительство, проектно-сметная документация), другие лица прав на это имущество не заявляют и на момент рассмотрения спора право собственности зарегистрировано за покупателем, то основания для признания сделки недействительной отсутствуют, так как допущенное нарушение устранено и интересы третьих лиц не нарушены.

После признания недействительными торгов и заключенных по их результатам сделок следует вопрос о правильности применения последствий их недействительности. Согласно статье 166 Гражданского кодекса РФ инициатором применения последствий недействительности сделок могут быть как заинтересованные лица, так и суд.

Суд кассационной инстанции, направляя дело N Ф08-1372/2000 на новое рассмотрение, указал, что при наличии оснований для признания торгов недействительными, с учетом требований статьи 166 Гражданского кодекса РФ, суду первой инстанции следует по собственной инициативе применить последствия недействительности сделки путем возвращения сторон в первоначальное положение: покупатель обязан возвратить реализованное на торгах имущество Главному управлению юстиции по Краснодарскому краю для устранения допущенных нарушений, а последнее обязано вернуть покупателю уплаченные им денежные средства. Принимая во внимание, что согласно справке службы судебных приставов денежная сумма, полученная от реализации спорного имущества, перечислена взыскателю, необходимо обсудить вопрос о привлечении его к участию в деле в качестве третьего лица.

В приведенном деле суд не случайно так подробно описал порядок применения реституции в случае вероятной недействительности торгов. Сложный субъектный состав правоотношений по реализации имущества с торгов обусловливает определенные разночтения об определении круга лиц, между которыми должна быть произведена реституция. По поводу применения к подобным отношениям именно норм о реституции, а не виндикации, суд высказал свое мнение в постановлении по делу N Ф08-2025/02. При этом отменено постановление апелляционной инстанции, которым в отношении имущества по признанному недействительным договору и торгам применена виндикация. Суд кассационной инстанции указал, что ссылка истца на статьи 301-305 Гражданского кодекса РФ не лишает суд права применить при разрешении требования те правовые нормы, которые регулируют данные отношения. Данная позиция соответствует выводу Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по делу N 2868/2000. Удовлетворяя иск об истребовании имущества на основании статьи 301 Гражданского кодекса РФ как виндикационный, судебные инстанции не учли, что имущество предпринимателя перешло к ответчику в результате гражданско-правовой сделки, которой являются торги, впоследствии признанные недействительными. Таким образом, требования о возврате имущества собственнику от покупателя могли быть осуществлены лишь в порядке применения последствий недействительности сделки на основании статьи 167 Гражданского кодекса РФ, а не путем виндикации. Не имеет значения, что торги по продаже имущества истца проводились по поручению судебного пристава-исполнителя специализированной организацией, так как последняя не являлась стороной в сделке, а выполняла лишь функции посредника.

Научно-консультативный совет при Федеральном арбитражном суде Северо-Кавказского округа 02.03.01 пришел к следующему выводу: имущество, проданное с торгов в случае признания их недействительными, подлежит возврату должнику, являющемуся надлежащим субъектом реституции. Однако при этом следует учитывать основания, по которым торги признаны недействительными. Если судебным приставом не допущено нарушений при аресте, описи и оценке имущества, оно подлежит возврату для повторного проведения торгов. Нарушение же процедуры описи и ареста имущества приводит к отпадению законности владения спорным имуществом со стороны службы судебных приставов, и при таких обстоятельствах оно должно быть возвращено должнику. Служба судебных приставов, равно как и специализированная организация, проводившая торги, не может признаваться субъектом реституции, проводимой в порядке статьи 167 Гражданского кодекса РФ.

На вопрос о том, с кого подлежат взысканию денежные средства, уплаченные покупателем за имущество, президиумом ФАС СКО в постановлении от 04.04.03 дал следующий ответ. После реализации имущества должника на торгах вырученные средства направляются на погашение долгов продавца. Если торги признаются недействительными и должнику возвращается имущество, то покупатель не может взыскать уплаченные им средства с фактического получателя в порядке неосновательного обогащения, поскольку в соответствии со статьей 1102 Гражданского кодекса РФ неосновательное обогащение предполагает отсутствие установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований для приобретения или сбережения имущества. В данном случае фактический получатель денежных средств таким основанием обладает - это решение суда и исполнительный документ. Таким образом, необходимо признать, что недолжное приобретение имеется на стороне должника: он не только уплатил долг фактическому получателю денежных средств, но и вернул свое имущество в порядке применения последствий недействительности сделки, заключенной на торгах. Поэтому у покупателя появляется право требования уплаченной им суммы с должника в порядке статей 167 и 1102 Гражданского кодекса РФ. С учетом того, что у должника могут отсутствовать денежные средства, покупатель вправе при применении реституции в части возврата имущества воспользоваться таким способом обеспечения исполнения обязательства, как удержание.

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ по делу N 8924/01 отменил судебные акты, поскольку, удовлетворяя исковое требование о применении последствий недействительности сделки и взыскивая исковую сумму с Минюста России, суд не учел, что, заключая с покупателем договор купли-продажи (путем подписания протокола проведения торгов), Управление юстиции действовало в рамках исполнительного производства по обязательствам собственника спорного имущества в интересах взыскателя, т.е. не являлось стороной в указанной сделке. Сторонами в сделке в данном случае являются должник и покупатель. Более того, суд не учел, что сумма от реализации спорного имущества, взысканная судом с Минюста России, направлена на погашение задолженности должника перед банком. Удовлетворяя требование о применении последствий недействительности сделки в отношении возврата денежных средств истцу, суд не выяснил, в чьем фактическом владении находится спорное имущество, в связи с чем дело направлено на новое рассмотрение.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа по делу N 1002 принял аналогичное решение: лицом, получившим по сделке денежные средства, является не организатор торгов, выполнявший лишь посреднические функции, а ООО "Консорциум", долги которого за счет этих средств погашены.

В постановлении по делу N Ф08-456/01 ФАС СКО указал на недопустимость применения последствий недействительности торгов в виде их повторного проведения, а не двухсторонней реституции. Сделан вывод о том, что проведение повторных торгов не отвечает интересам сторон, поскольку имущество истребуется от покупателя без возврата ему ранее уплаченной суммы и без учета изменения стоимости этого имущества за период его нахождения у покупателя. Однако стоимость спорного имущества за время пребывания у покупателя может быть увеличена ввиду ремонта и иных улучшений или снижена в результате ненадлежащего ухода, сноса строений и иных действий. В результате на повторные торги будет выставлено имущество с иными характеристиками и иной стоимостью. При участии в повторных торгах первоначального покупателя он фактически будет приобретать не только имущество должника, но и свои вложения в это имущество. Поскольку в результате проведения торгов должник погасил свою задолженность перед бюджетом, то он является стороной, получившей по сделке денежные средства от покупателя, несмотря на то, что фактически денежные средства ему на счет не поступали. При таких обстоятельствах следует считать, что истец распорядился денежными средствами, полученными в результате проведения торгов, в виде расчетов с бюджетом, а также выплаты вознаграждения организатору торгов, поэтому денежные средства, поступившие в бюджет и организатору торгов, не могут быть истребованы в порядке реституции. В связи с этим именно должник обязан при реституции возвратить покупателю уплаченную последним за спорное имущество сумму.

Федеральный арбитражный суд Московского округа по делу N КГ-А41/7642-01 указал, что в случае признания недействительной ничтожной сделки применим обязательственно-правовой способ защиты права, предусмотренный статьей 167 Гражданского кодекса РФ. Однако в части инициативного применения последствий недействительности сделки окружной суд высказался следующим образом: поскольку применение последствий недействительности ничтожной сделки при отсутствии такого требования истца является правом, а не обязанностью суда, то судебная коллегия не находит возможным понуждать суд (статья 178 Арбитражного процессуального кодекса РФ) к реализации его же права, что влечет возникновение обязанности, которая не установлена законом.

Другой позиции придерживается Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа. В постановлении по делу N А42-5824/01-21 указано следующее. Принимая решение о признании торгов недействительными, суд не решил вопрос непосредственно о сделке и о применении соответствующих последствий, предусмотренных законом; само по себе признание торгов недействительными не решает вопроса о восстановлении нарушенного права.

Представляется более соответствующей закону позиция Федерального арбитражного суда Московского округа, за исключением тех случаев, когда суд обязан применить последствия недействительности сделки по своей инициативе в целях защиты публичных интересов.

Для применения последствий недействительности торгов и заключенной по их результатам сделки в виде двухсторонней реституции (в отсутствие необходимости проведения повторных торгов) необходимо наличие такого условия, как неизменность стоимости и свойств переданной по сделке вещи за время нахождения ее у покупателя. В противном случае должнику будет возвращен объект с иными, чем выставленный на торги, свойствами.

По общему правилу, закрепленному в статье 181 Гражданского кодекса РФ, срок исковой давности по признанию оспоримой сделки недействительной и применении последствий ее недействительности составляет один год с момента, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Так, по делу N Ф08-4021/01 суд кассационной инстанции подтвердил правильность выводов судебных инстанций об истечении срока исковой давности по требованиям ОАО о признании недействительными торгов по реализации арестованного имущества. В соответствии с пунктом 1 статьи 200 Гражданского кодекса РФ течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Истец узнал о проведенных торгах 11.05.98, о чем свидетельствует письмо службы судебных приставов N 40 с подписью генерального директора ОАО. Таким образом, с этого момента следует исчислять годичный срок исковой давности по требованиям о признании недействительными публичных торгов, который истек к моменту подачи искового заявления по рассматриваемому делу.

В заключение следует отметить, что институт принудительной продажи имущества должника с торгов создан в целях максимального содействия государства интересам добросовестного кредитора. В связи с этим особая ответственность за точное исполнение требований закона при обращении взыскания на имущество возлагается на службу судебных приставов. Однако в целях сохранения стабильности результатов торгов при рассмотрении споров об их недействительности необходимо всегда соизмерять существенность допущенных нарушений с реальным нарушением прав и интересов должника, получателя денежных средств, и самих участников торгов.

А.Е. Воротников,
председатель судебного состава Федерального арбитражного суда
Северо-Кавказского округаА.Ю. Смоляков,
помощник судьи

*(1) Каган Е., Сухадольский Г. Правовая природа конкурса // Хозяйство и право. 2001. N 2. С.49.

*(2) Скловский К.И. Исполнительное производство // Закон. 1999. N 1. С.27.

*(3) Гражданское право России. Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1996. Ч.1. С.290.

34. Спор о возврате имущества, вытекающий из договорных отношений или отношений, связанных с применением последствий недействительности сделки, подлежит разрешению в соответствии с законодательством, регулирующим данные отношения.

В случаях, когда между лицами отсутствуют договорные отношения или отношения, связанные с последствиями недействительности сделки, спор о возврате имущества собственнику подлежит разрешению по правилам ст. ст. 301 , 302 ГК РФ.

Если собственник требует возврата своего имущества из владения лица, которое незаконно им завладело, такое исковое требование подлежит рассмотрению по правилам ст. ст. 301 , 302 ГК РФ, а не по правилам гл. 59 ГК РФ.

По смыслу абз. 1 , 2 п. 34 при разрешении спора о виндикации необходимо иметь в виду, что владение ответчика могло иметь в прошлом законное основание, например договор аренды. В этом случае собственник вправе вернуть владение только способами, предусмотренными для отношений между арендодателем и арендатором. Так, согласно ст. 622 ГК РФ при прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором. Поэтому от арендатора, удерживающего вещь после прекращения договора, имущество должно быть истребовано не виндикационным иском, а другим, хоть и связанным с возвратом имущества, но основанным на ст. 622 ГК РФ. Таким образом, виндикационный иск неприменим к отношениям между лицами по поводу вещей, в отношении которых они состоят или даже состояли в обязательственных правоотношениях.

Кроме того, судам необходимо принимать во внимание, обусловлен ли возврат вещи недействительностью сделок. И если так, уходить от применения ст. ст. 301 , 302 ГК РФ, руководствуясь нормами ГК РФ, регулирующими отношения из реституции (ст. ст. 166 , 167 ГК РФ и др.). В частности, если лицо заключило сделку под влиянием заблуждения и требует признать ее недействительной по основанию, предусмотренному ст. 178 ГК РФ, а также вернуть переданную вещь; в свою очередь, другая сторона в возражение на иск ссылается на свою добросовестность (ст. 302 ГК РФ), такая ссылка должна оставаться без внимания, поскольку специальные нормы (ст. ст. 166 , 167 , 178 ГК РФ) не ставят возврат вещи в порядке реституции в зависимость от того, является ли другая сторона добросовестной.

Нередко истцы смешивают виндикационный иск и иск о реституции. В связи с этим суду надо самому уметь различать данные иски, знать их схожие и различные черты. Итак, объединяет оба иска то, что они направлены на защиту права собственности, а если говорить конкретнее - возврат владения. Следовательно, и в том и в другом случае ответчиком должен быть фактический владелец истребуемого имущества, который не имеет правового основания для обладания, а истцом - собственник. Правда, здесь необходимо конкретизировать, что для реституции делается исключение, при котором имущество может возвращаться лицу, не обладающему правом собственности и вообще не имеющему законного титула. Отсюда и уточнение: виндикация направлена только на соединение полномочия владения с фактическим обладанием; реституция направлена как на соединение полномочия владения с фактическим обладанием, так и на возврат любого владения. Направленность исков на истребование имущества делает невозможным их удовлетворение, если вещь выбыла из владения ответчика или существенным образом изменена. Кроме того, между истцами и ответчиками должны отсутствовать обязательственные отношения. Причем при виндикационном иске их не должно быть вовсе, а при реституции они имели место, но впоследствии отпали. Несмотря на то что к моменту применения реституции обязательственные отношения отсутствуют, они накладывают определенный отпечаток на нее. Это выражается, в частности, во взаимном характере реституции, обращении суда к условиям договора, хоть и утратившим значение сделки, но имеющим доказательственное значение, например в качестве документа, подтверждающего передачу денежных средств, вещи и т.п.

Отличие между реституцией и виндикацией состоит в основании завладения. Если для виндикации простор здесь безграничен, то для реституции он должен сводиться только к недействительной сделке и исполнению по ней. Иногда ошибочно указывают, что реституция следует за недействительной сделкой. На самом деле сама по себе недействительность сделки реституцию повлечь не может, если по сделке ничего не передавалось. Таким образом, в основании реституции лежит сложный юридический факт, сочетающий недействительную сделку и исполнение по ней в виде передачи владения.

Наличие в основании реституции сделки, хоть и недействительной, породило еще одно отличие от виндикации, выражающееся в относительном характере связей: если спор о возврате полученного может возникнуть только между сторонами недействительной сделки, то спор по изъятию имущества из чужого незаконного владения - между собственником и любым незаконным владельцем, к кому бы ни перешла вещь. По этой причине реституцию называют обязательственно-правовым способом защиты права собственности, а виндикацию - вещно-правовым. То обстоятельство, что реституция является обязательственно-правовым способом защиты, добавляет к ней свойство взаимности. Это означает, во-первых, что каждая из сторон может быть как истцом, так и ответчиком; во-вторых, удовлетворение требований реституции может быть поставлено в зависимость от возможности возврата имущества другой стороной. Какими-либо похожими свойствами виндикация не обладает. Еще одно отличие реституции от виндикации надо видеть в том, что собственник может требовать виндикации, если вещь передана (отчуждена) другим лицом. Если собственник сам передал имущество лицу, от которого теперь истребует, применимы другие иски: реституционный, если была сделка, но она признана недействительной; кондикционный, если исполнение произошло без сделки или иного правового основания либо если сделка признана несовершенной (договор - незаключенным).

Зная указанные выше различия, суд должен самостоятельно определить, какое требование по сути (а не по форме) предъявляет истец. Если он облекает требование о виндикации в реституционный иск, суду следует применять правила ст. ст. 301 , 302 ГК РФ. Первым и основным маркером того, что предъявляется виндикационный иск, является требование передать вещь истцу при одновременном оспаривании сделки, стороной которой истец не является. Если же предъявляется в чистом виде реституционный иск, то, как уже указывалось выше, должны применяться специальные правила, а ссылка на ст. ст. 301 , 302 ГК РФ будет неправомерной.

Абзац 3 п. 34 Постановления Пленума N 10/22 устанавливает приоритет виндикационного иска перед иском из причинения вреда, если истец требует возврата вещи. Поэтому даже если суд установит, что незаконное владение ответчика стало результатом его противоправных действий, истцу необходимо предъявлять виндикационный иск со всеми вытекающими последствиями: сроками давности; кругом ответчиков; обстоятельствами, подлежащими доказыванию; и прочими. Связано такое положение дел с тем, что именно виндикационный иск направлен на возврат индивидуально-определенной вещи, в отличие от иска из причинения вреда, который сводится к возмещению утраченного в деньгах либо к предоставлению вещи того же рода и качества, исправлению поврежденной вещи и т.п. (ст. 1082 ГК РФ). Если же истец требует от ответчика возмещения убытков вследствие его неправомерного поведения и не желает возврата вещи, например потому, что она существенно повреждена, применимы правила, касающиеся иска из причинения вреда.

Жилищное право , 1990–2013 .

Такие правовые явления, как виндикация, реституция и кондикция возникли и стали применяться еще в классическом периоде римского права. Указанные способы защиты гражданских прав использовались при нарушении прав в различных правоотношениях, они призваны были решить судьбу имущественных притязаний, возникавших в связи нарушением вещных прав, либо как последствия недействительности сделки, либо в связи с обогащением, если оно явилось результатом действий сил природы, действий сумасшедшего или раба. Несмотря на это, указанные правовые институты объединяет не только то, что они возникли в один и тот же период развития европейской цивилизиации, но и то, что они сохранились и успешно применяются как способы защиты гражданских прав в большинстве государств мира в настоящее время. Более того, в ходе расширения и трансформации правовой регламентации виндикации, реституции и кондикции в различных правовых системах, правоприменители повсеместно получают все большие широкие возможности по применению указанных правовых институтов.

Мы включили в одно исследование столь яркие правовые явления только потому, что российское гражданское законодательство позволяет субсидиарно применять к отношениям, возникающим при виндикации и при реституции, нормы главы 60 ГК РФ «Обязательства вследствие неосновательного обогащения» (ст.1103 ГК РФ). Безусловно, эта особенность правовой регламентации способов защиты гражданских прав, призвана создать условия для максимального приближения объективной действительности к реализации в гражданском обороте принципа «никто не должен обогащаться за счет другого без наличия к этому должного правового основания (титула)».

Исполнение кондикционного обязательства, как родовой способ защиты гражданских прав по отношению к иным способам такой защиты. Разумно предположить, что имущество, истребуемое из чужого незаконного владения, находится у приобретателя без каких-либо правовых оснований, что свидетельствует о возникновении между потерпевшим и приобретателем кондикционного обязательства. Следова­тельно, утверждение о том, что факт неосновательного обогащения всегда имеет ме­сто при виндикации верно. Признаки наличия между сторонами правоотношения кондикционного обязательства при определенных условиях могут возникнуть и в отношениях сторон, регулируемых нормами о деликтных обязательствах, и в отношениях, являющихся следствием недействительной сделки. Поэтому, именно с учетом существа перечисленных отношений, законодатель указал, что к ним применимы нормы о кондикционных обязательствах. Это умозаключение подтверждает тот факт, что исходя из наименования ст. 1103 ГК РФ, в котором идет речь о соотношении требований, эти требования соотносятся путем дополнительного применения, т.е. в определенных случаях, правила о неосновательном обогащении могут быть применены ко всем перечисленным видам требований. Не случайно, законодатель отмечает, что если будет заявлено любое из четырех требований, указанных в ст. 1103 ГК РФ, но в существе рассматриваемых отношений отсутствует факт неосновательного обогащения одного лица за счет другого, глава 60 ГК РФ к ним не применяется.

Общие нормы о кондикционных обязательствах, благодаря их универсальности, способны заполнить собой пробелы, вызванные отсутствием специальных правил о требованиях возвратить имущество, приобретенное (сбереженное) без оснований, к владеющему несобственнику, к причинителю вреда, к участнику недействительной сделки, к стороне обязательства. Итак, в силу положений ст. 1103 ГК РФ неосновательное обогащение приоб­ретает характер общей защитной меры, которая может применятьсякак са­мостоятельно, так и наряду (одновременно) с каждым из четырех требований, указанных в ст.1103 ГК РФ. Следует согласиться с выводом видного российского ученого-цивилиста А. Л. Маковского о том, что в существующем гражданском законодательстве возникло явление «гене­ральной кондикции», которое выражает один из основополагающих нравст­венных постулатов гражданского права. Указанное положение позволяет ему образно выразиться о кондикционных обязательствах: «нормы о неосновательном обогащении конкретизируются в ряде правовых норм, которые и подлежат применению в со­ответствующих случаях, при регулировании конкретных, указанных в этих нормах, отношений» .

Законодатель по достоинству оценил эффективность применения кондикционных обязательств в качестве защитной меры. О необходимости применения этого способа защиты идет речь в статьях 366, 395, 542, 937, 987 ГК РФ. Он считает возможным применить его и для защиты интересов граждан. Например, в п. 3 ст. 1117 и в п. 3 ст. 1155 гл. 64 «Приобретение наследства» ГК РФ содержаться указания, согласно которым наследник вправе в целях защиты своих прав применить положения о кондикционных обязательствах. В целях верной квалификации складывающихся отношений истцом – гражданином, в помощь ему, в ГПК РФ введена норма, определяющая, что держатель документа, не заявивший по каким-либо причинам своевременно о своих правах на этот документ, после вступления в законную силу решения суда о признании документа недействительным и о восстановлении прав по утраченным ценной бумаге на предъявителя или ордерной ценной бумаге может предъявить к лицу, за которым признано право на получение нового документа взамен утраченного документа, иск о неосновательном приобретении или сбережении имущества (ст. 301 ГПК РФ).

На практике, если правоприминитель считает, что его гражданское право нарушено и для его защиты ему следует прибегнуть к положениям о кондикционных обязательствах, ему необходимо для определения содержания заявляемого требования:

Определить, имеет ли место факт неосновательного обогащения одного лица за счет другого;

Если этот факт налицо, то можно ли защитить свои права путем заявления одного из четырех требований о защите гражданских прав, перечисленных в ст. 1103 ГК РФ. Если есть основания для заявления любого из требований, указанных в ст. 1103 ГК РФ, то правоприменитель не вправе заявить иск о возврате неосновательного обогащения на основании ст. 1102 ГК РФ. Его право выбора способа защиты ограничено статьей 1103 ГК РФ, которая указывает, что правила о кондикционных обязательствах подлежат применению к четырем требованиям только постольку, поскольку иное не установлено правовыми актами;

Если нет оснований для заявления ни одного из требований, указанных в ст. 1103 ГК РФ, то правоприменитель вправе заявить кондикционный иск на основании ст. 1102 ГК РФ.

Мы предлагаем исследовать то, насколько российскому законодателю удалось расширить регламентацию последствий удовлетворения требований о реституции и о виндикации в связи с возможностью применения при их рассмотрении также норм о кондикционных обязательствах. Нам интересно, то какова на сегодняшний день судебная практика применения норм о кондикционных обязательствах при заявлении требований о возврате исполненного по недействительной сделке и требований о виндикации. Кроме того, мы считаем возможным, дать несколько практических рекомендаций по применению существующих правовых норм.

Применение к требованию о виндикации правил о кондикционных обязательствах. Так как нормы об обязательствах вследствие неосновательного обогащения применимы к случаям истребования имущества собственником из чужого незаконного вла­дения субсидиарно, следует определить, какие именно нормы гл. 60 ГК РФ будут влиять на разреше­ние спора о виндикации.

В ст. 303 ГК РФ предусмотрен порядок расчетов при возврате имущества из незаконного владения. Хотя правила норм ГК РФ о рас­четах при виндикации и неосновательном обогащении во многом совпадают, в статьях о кондикционных обязательствах имеются некоторые дополнительные указания, которые надлежит учитывать при осуществлении расчетов по виндикационному требо­ванию. Как верно пишет Ю.К. Толстой, кондикционный иск может сопутствовать, сопровождать виндикационный иск, что имеет место при производстве расчетов по доходам и расходам, при ухудшении состояния имущества и т.д.

Недобросовестный владелец, получивший неосновательное сбережение в результате необоснованного использования индивидуально-определенной вещи, должен возместить потерпевшему то, что он сберег вследствие такого пользования в соответствии с п. 2 ст. 1105 ГК РФ. Следовательно, нормы о возмещении неосновательно сбереженного вследствие неправомерного пользования имуществом (п. 2. ст. 1105 ГК РФ) могут обеспечить защиту прав титульного владельца, заявившего виндикационный иск. Однако, следует помнить, что эта норма применяется только к сбережению, полученному после момента, когда нетитульный владелец узнал или должен был узнать о неправомерности своего владения.

Для доказательства размера исковых требований, необходимо доказать период фактического начала и окончания пользования имуществом и объем используемого имущества (площадь, количество единиц и т.п.). Также, на наш взгляд, для определения объема возмещения в данном случае обоснованно применение ставки арендной платы, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило. Кроме того, мы считаемы возможным применить аналогию права, и сославшись на п. 3 ст. 424 ГК РФ, указать, что при расчете должна применяться арендная плата, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за пользование и владение аналогичным имуществом.

Применительно к вопросу о соотношении норм п. 2 ст. 1107 ГК РФ и положений о виндикации, необходимо указать, что согласно п. 2 ст. 1107 ГК РФ, проценты за пользование чужими денежными средствами подлежит начислению только на сумму неосновательного денежного обогащения, а не на стоимость полученного владельцем имущества. Однако, неосновательное сбережение, возникающее у владельца имуществом вследствие его неправомерного пользования имуществом (п. 2. ст. 1105 ГК РФ), может быть выражено только в денежных средствах. Следовательно, с того времени, когда владелец узнал или должен был узнать о неосновательности своего сбережения в связи с вышеизложенными обстоятельствами и до момента возмещения потерпевшему того, что было сбережено, на сумму неосновательного сбережения подлежат начислению проценты за пользование чужими денежными средствами.

Необходимо отметить, что правила о порядке расчетов между сторонами при виндикации, определенные в статье 303 ГК РФ, являются lex specialis по отношению к положениям гл. 60 ГК РФ о неосновательном обогащении. Например, в части субсидиарного применения ст. 1108 ГК РФ к нормам второго абзаца ст. 303 ГК РФ хочется обратить внимание правоприменителей на следующие аспекты. Во-первых, согласно ст. 303 ГК РФ, возмещению подлежат любые затраты на имущество, хотя в ст. 1108 ГК РФ предусмотрено, что возмещаются только те затраты, которые были направлены на сохранение и содержание имущества. Во-вторых, статья 1108 ГК РФ предусматривает, что возмещение затрат владельца, о котором говорится в ст. 303 должно происходить с зачетом полученных им выгод от незаконного владения имуществом. И, в-третьих, в соответствии со ст. 1108 ГК РФ, владелец утрачивает свое право на возмещение затрат, когда он умышленно удерживал имущество, подлежащее возврату. Итак, в случае истребования имущества собственником из чужого незаконного владения, правила ст. 303 ГК РФ должны применяться с учетом их преимущества перед положениями гл. 60 ГК РФ. Иными словами, нормы ст. 1108 ГК РФ при рассмотрении виндикационных требований не применяются.

Конечно, на практике возможно заявление нескольких требований в одном исковом заявлении: требования о возврате вещи (ст. 301 ГК РФ), о возврате неполученных доходов за все время владения имуществом (ст. 303 ГК РФ), требования о возмещении неосновательно сбереженного вследствие неправомерного пользования имуществом (п. 2 ст. 1105 ГК РФ) и требования об уплате процентов с суммы сбережения (п. 2 ст. 1107 ГК РФ). Нам представляется, что с учетом пункта 1 ст. 9 ГК РФ, каждое из перечисленных требований может быть заявлено и в качестве единственного требования в исковом заявлении. Вместе с тем суды обоснованно расценивают не подлежащим удовлетворению требование о применении к отношениям по расчетам, связанным с виндикацией, исключительно положений статей 1105 и 1107 ГК РФ, без ссылок на специальную норму – статью 303 ГК РФ.

Заслуживает внимания вопрос о возможности применения положений главы 60 ГК РФ к требованиям об истребовании имущества из чужого незаконного владения, заявленных не собственником, а лицом, владеющим имуществом на основаниях, предусмотренных законом или договором. В соответствии со ст. 305 ГК РФ, это лицо обладает правами, указанными в статьях 301-304 ГК РФ. Вместе с тем, буквальное толкование статьи 1103 ГК РФ свидетельствует о том, что правила о кондикционных обязательствах не должны применяться к требованиям об истребовании имущества владельца, не являющегося собственником, заявленным на основании ст. 305 ГК РФ. Более того, неосновательное обогащение приобретателя за счет титульного владельца не влечет возникновения кондикционного обязательства, а только позволяет титульному владельцу в соответствии со ст. 216 ГК РФ и ст. 305 ГК РФ воспользоваться правами, предусмотренными статьями 301-304 ГК РФ.

Однако, такой подход позволяет сделать вывод о существовании двух различных, по своему содержанию и возможности воздействия на правонарушителя, способов защиты вещных прав. При нарушении права собственности для нарушителя вещных прав наступают последствия, предусмотренные гл. 20 ГК РФ, а в части, не противоречащей нормативным актам и существу отношений, последствия, указанные в гл. 60 ГК РФ. Если же нарушено иное вещное право, то его нарушитель будет должен исполнить только обязанности, указанные в гл. 20 ГК РФ. В результате тождественные действия нарушителя вещных прав, направленные на одну и ту же вещь, могут повлечь различные последствия правонарушения, которые будут зависеть от объема вещных прав потерпевшего. Признать такое положение дел верным значило бы признать, что институт вещных прав в российском гражданском праве претерпел значительные коррективы, утратил целостность и расщеплен на различные по объему защиты виды вещных прав. Также следовало бы признать, что помимо случаев, перечисленных в ст. 1109 ГК РФ, не подлежит возврату в качестве неосновательного обогащения имущество, полученное при неосновательном обогащении за счет титульного владельца, не обладающего правом собственности. Мы уверены, что практических, правовых, научных, этических причин для такого признания на сегодняшний день не существует. В связи с изложенным, мы считаем необходимым изложить подп. 2 ст. 1103 ГК РФ в следующей редакции: «об истребовании имущества из чужого незаконного владения собственником либо лицом, имеющим иные вещные права на это имущество».

Кроме того, следует учитывать, что если имущество, обладавшее индивидуализирующими его признаками, переработано и (или) утратило свое первоначальное назначение, собственник вправе требовать лишь возмещения ему стоимости утраченного по правилам о неосновательном обогащении. Потерпевший вправе требовать возмещения стоимости неосновательного обогащения на основании п. 1 ст. 1105 ГК РФ и в том случае, когда неоснова­тельно приобретенное имущество не может быть использовано по назначению ввиду его полного износа.

Применение к требованию о возврате исполненного по недействительной сделке правил о кондикционных обязательствах. Ничтожная сделка абсолютно недействительна, поэтому исполнение по ней не может являться основательным. В случае применения последствий ничтожности сделки следует учитывать, что неосновательное обогащение возникает у ее сторон в момент исполнения условий сделки, касающихся передачи объектов гражданского права. При требовании о возврате имущества, полученного по оспоримой сделке, признанной недействительной, приобретение получает статус неосновательного с момента вступления в силу судебного акта о признании оспоримой сделки недействительной (в связи с отпадением основания для приобретения). Удержание каждой из сторон полученного по сделке после признания ее недействительной должно быть признано неосновательным обогащением. Конечно, если никаких последствий помимо реституции недействительная сделка не влечет, то и основанием для обогащения она быть не может. Поэтому, с учетом юридических последствий, связанных с недействительностью сделки, о которых идет речь в п. 1 ст. 167 ГК РФ, можно сказать, что требование о возврате полученного по недействительной сделке является одним из способов возврата неосновательно приобретенного имущества. Здесь хочется отметить, что при анализе правоотношений, подпадающих в сферу регламентации международного частного права, специалисты давно воспринимают возникновение кондикционного обязательства как обязательное следствие признания договора недействительным, если стороны приступали к его исполнению.

Однако, требование стороны недействительной сделки к другой стороне о возврате неосновательного обогащения в соответствии с нормами главы 60 ГК РФ, возникшего в связи с недействительной сделкой, не подлежит удовлетворению в соответствии со ст. 1103 ГК РФ, так как иное предусмотрено другой нормой – ст.167 ГК РФ. Ведь правила о неосновательном обогащении носят субсидиарный характер и применяются в дополнение к специальным нормам, регулирующим соответствующие отношения , чтобы их применить, необходимо обязательно заявить требование о реституции. Вместе с тем, заявляя требование о реституции без ссылки на ст. 1103 ГК РФ, нельзя предполагать, что суд сам, если сочтет необходимым, субсидиарно применит какие-либо нормы из главы 60 ГК РФ по своему выбору. В силу закона признание сделки недействительной непосредственно связано с применением последствий ее недействительности, а не применением норм о неосновательном обогащении. Кроме того, суд не вправе самостоятельно изменять предмет или основания требований истца, т.е. выходить за пределы своих полномочий, нарушая положения ст. 49 АПК РФ, ст. 39 ГПК РФ. Мы предлагаем заявлять требования о применении последствий недействительности сделки на основании ст. 167, ст. 1103 и соответствующей нормы гл. 60 ГК РФ.

Желая применить правила о кондикционных обязательствах к требованиям о возврате исполненного по недействительной сделке необходимо помнить, что они применяются поскольку иное не вытекает из существа соответствующих отношений. Таким образом, для того, чтобы аргументация о необходимости применения положений гл. 60 ГК РФ субсидиарно к требованиям о возврате исполненного по недействительной сделке была полной, в ней обязательно должно быть уделено внимание вопросу о том, что же «вытекает из существа сложившихся отношений». Приведем наиболее удачные примеры такого анализа, осуществленного в судебной практике:

- «характер сложившихся между контрагентами отношений свидетельствует о том, что в результате исполнения ничтожной сделки истец не мог использовать помещение по целевому назначению, что предполагает возврат денежных средств, перечисленных им ответчику в виде арендных платежей»;

- «истец пользовался помещением без правовых оснований, так как договор аренды недействителен, но он обязан оплатить стоимость пользования помещением. Следовательно, сумма арендной платы, которую истец уплатил за такое пользование, а теперь просит взыскать с ответчика, не может быть расценена как неосновательное обогащение».

Существо сложившихся отношений может также свидетельствовать о том, что в результате исполнения недействительной сделки сторона ничего не приобрела, но получила неосновательное сбережение за счет другой стороны в недействительной сделке. Во исполнение недействительной сделки сторона (потерпевший), по указанию другой стороны (приобретателя), осуществила исполнение третьему лицу, например, произвела перечисление третьему лицу денежных средств.

Требования о возврате исполненного по недействительной сделке нередко являются взаимными. Однако, предметы таких требований чаще всего являются различными, с одной стороны, заявляется требование о возврате вещи, с другой, – о возврате денежных средств.

При определении объема и порядка возмещения сторонам недействи­тельной сделки всего полученного ими по сделке, на наш взгляд, применимы нормы гл.60 ГК РФ «Обязательства вследствие неосновательного обогащения», указанные ниже.

1. При недостаче или ухудшении имущества, возвращаемого в натуре по недействительной сделке, потерпевший вправе воспользоваться п. 2 ст. 1104 ГК РФ. При этом ответственность приобретателя за недостачу или ухудшение имущества до момента, когда лицо узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения наступает с учетом степени его вины.

2. Пункт 2 ст. 167 ГК РФ указывает, что при отсутствии возможности возвратить полученное в натуре потерпевший вправе требовать возмещения стоимости полученного по недействительной сделке в деньгах. С учетом особой сущности денег, как объекта гражданского права, законодателю необходимо также определить о стоимости имущества на какой момент (момент приобретения, момент возврата, иной момент) идет в данном случае речь. Это сделано путем указания на возможность применения к требованиям о реституции правил о кондикционных обязательствах, включая положения п. 1 ст. 1105 ГК РФ – возмещение стоимости имущества осуществляется на момент его приобретения. Если такая стоимость сторонами недействительной сделки определена не была, то ее можно определить с применением норм части 3 статьи 424 ГК РФ о цене договора.

3. Пункт 1 ст. 1105 ГК РФ также предусматривает возможность взыскания убытков потерпевшего, вызванных последующим изменением стоимости имущества (если возмещение не было произведено немедленно после того, как сторона узнала о недействительности сделки). Конечно, при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было, – в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения (п. 3 ст. 393 ГК РФ).

4. В случаях, кода предметом недействительной сделки было пользование имуществом, услугами п. 2 ст. 1105 ГК РФ позволяет нам сделать вывод о том, что стоимость полученного будет определяться по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте где оно происходило. При этом лицо, получившее услуги, осуществившее пользование имуществом, обязано возместить потерпевшему то, что оно сберегло в результате указанных действий.

Судебно-арбитражная практика уже сформировала ясное и вполне обоснованное мнение, согласно которому денежные средства, уп­лаченные за пользование имуществом, предоставленным по недействительному договору, могут считаться неосновательно полученными лишь в части, превы­шающей размер причитающегося собственнику имущества возмещения. При этом неосновательное обогащение имеет место лишь тогда, когда перечисленная собственнику плата превышает обычные ставки, уплачиваемые за аренду аналогичных помещений в данной местности.

При разрешении вопроса о возмещении стоимости предоставленных услуг по недействительной сделке в предмет доказывания должны входить следующие обстоятельства: какие услуги должны были быть оказаны, были ли они оказаны полностью, каков объем фактически предоставленных услуг (если услуги были оказаны не в полном объеме), какова стоимость оказанных услуг.

5. К последствиям недействительности сделки, в отношении возврата ис­полненного по ней, приме­няется правило ст. 1107 ГК РФ о возмещении приобретателем потерпевшему неполученных доходов. Возмещая неполу­ченные доходы, приобретатель обязан возвратить или возместить потерпев­шему все доходы, которые он извлек или должен был извлечь из этого имуще­ства с того времени, когда узнал или должен был узнать о неосновательности обогащения.

В случае двусторонней реституции в отношении воз­мещения неполученных доходов каждая сторона недействительной сделки окажется одновременно и приобретателем, и потерпевшим. В силу встречности этих обязательств они могут быть зачтены и, соответственно, обязательство по возврату полученного по недействительной сделке прекратиться полностью или в части (ст. 410 ГК РФ).

6. При получении неосновательного денежного обогащения в результате исполнения по недействительной сделке в силу п. 2 ст. 1107 ГК РФ на сумму неосновательного обогащения подлежат начислению проценты, предусмотренные статьей 395 ГК РФ. Принципы определения момента, с которого начинают начисляться проценты при применении последствий недействительности оспо­римой сделки, сформулированы в п. 28 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.1998 «О практике при­менения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами». На основании п. 2 ст. 1107 ГК РФ они подлежат начислению на сумму неоснователь­ного денежного обогащения с момента вступления в силу решения суда о при­знании сделки недействительной, если судом не будет установлено, что приоб­ретатель узнал или должен был узнать о неосновательности обогащения ранее этого момента. Если сделка ничтожна, то проценты за пользование чужими денежными средствами подлежат начислению с момента заключения ничтожной сделки. Пункт 29 указанного постановления определил, что при применении последствий недействительности сделки в отношении сделок займа, кредита, коммер­ческого кредита сторона, пользовавшаяся заемными средствами, возвращает полученные средства кредитору, а также уплачивает проценты за пользование чужими денежными средствами за весь период пользования средствами – как плату за пользование чужими денежными средствами.

При двусторонней реституции в отношении воз­мещения неполученных доходов взыскание процентов должно производиться с денежной суммы, образованной в результате зачета встречного требования к первоначальному.

Следует, однако, заметить, что на сумму убытков, причиненных стороне в связи с недействительностью сделки, проценты, предусмотренные п. 2 ст. 1107 ГК РФ, не начисляются.

7. При возврате всего полученного по сделке одна сторона вправе требовать от другой возмещения необходимых затрат на содержание и сохранение имущества с того момента, с которого она обязана возвратить другой стороне доходы, которые она извлекла или должна была извлечь из неосновательного обогащения (ст. 1108 ГК РФ).

Отметим еще несколько деталей, которые следует учитывать правоприменителю при анализе содержания правоотношения в целях защиты своих интересов.

Если сделка являлась односторонней (например, уплата наследником долга, чьи наследственные права после были аннулированы судом ввиду не­действительности завещания), к ней применяются правила п. 1 ст. 167 ГК РФ и гл. 60 ГК РФ без учета норм п. 2 ст. 167 ГК РФ.

Ничтожными или оспоримыми могут быть признаны отдельные части (условия) сделки (ст. 180 ГК РФ). В таком случае применение к последствиям недействительности части сделки норм о кондикционных обязательствах возможно в соответствии с вышеизложенными правилами, применимыми к отношениям, возникшим в связи с недействительностью всей сделки. Вместе с тем, необходимо с особенной тщательностью определить, какие правоотношения будут следствием недействительности части сделки, а какие продолжают существовать, возникнув на основании действительной сделки без недействительной ее части.

Кроме того, правоприминителю необходимо помнить, что дополнительные имущественные последствия недействительности сделок предусмотрены при недействительности сделки в связи с пороком ее субъекта. Сторона, кроме возврата полученного по сделке в соответствии со ст. 167 ГК РФ, должна возместить своему контрагенту понесенный им реальный ущерб, если она знала или должна была знать о пороке субъекта сделки. Таковы последствия ничтожности сделки, совершенной гражданином, признанным недееспособным (ст. 171 ГК РФ), и сделки, совершенной несовершеннолетним, не достигшим 14 лет (ст. 172 ГК РФ), признания недействительной сделки, совершенной несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 175 ГК РФ), совершенной гражданином, ограниченным судом в дееспособности (ст. 176 ГК РФ) и сделки, совершенной гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими (ст. 177 ГК РФ).

В заключении, вслед за Конституционным судом РФ мы констатируем, что статья 1 ГК РФ не ограничивает лицо в выборе способа защиты нарушенного права и не ставит использование общих гражданско-правовых способов защиты в зависимость от наличия специальных, вещно-правовых, способов. Граждане и юридические лица в силу статьи 9 ГК РФ вправе осуществить этот выбор по своему усмотрению. Однако, их права не будут подлежать защите, если они заявили иск с использованием правового механизма, не применимого для такой защиты, а в удовлетворении таковых исковых требований будет отказано.

Вопросы для самоконтроля

1. В какой период развития отечественного права ни законодатель, ни правоприменитель не признавали непоименованных договоров?

2. Какова по одной из современных точек зрения последовательность применения регулятивных начал к непоименованным договорам?

3. Дайте понятие юридического лица. Раскройте признаки юридического лица.

4. Определите содержание правоспособности коммерческих и некоммерческих организаций.

5. Может ли некоммерческая организация осуществлять предпринимательскую деятельность?

6. Охарактеризуйте систему законодательства о юридических лицах.

7. Определите, каким образом формируется воля юридического лица. Можно ли выделить общие правила, характерные для любых организационно-правовых форм юридических лиц?

8. Дайте понятие уступки права требования (цессии). Определите существенные условия соглашения об уступке права требования.

9. Определите соотношение цессии с регрессом, индоссаментом.

10. Какие имеются ограничения (запреты) на заключение договора уступки права требования.

11. Дайте понятие соглашения о замене должника (переводе долга). Определите субъектный состав этого соглашения.

12. Что общего в таких правовых явлениях как виндикация, реституция и кондикция?

13. Какие нормы ГК РФ свидетельствуют о том, что институт неосновательного обогащения в российском гражданском законодательстве является общей защитной мерой, которая может применяться как са­мостоятельно, так и наряду с другими требованиями в качестве субсидирной?

14. Перечислите нормы гл.60 ГК РФ, которые применяются субсидиарно при истребовании имущества из чужого незаконного владения.

15. Подлежат ли начислению проценты за пользование чужими денежными средствами на стоимость полученного владельцем имущества?

16. Почему нормы ст. 1108 ГК РФ при рассмотрении виндикационных требований никогда не применяются?

17. Достаточно ли при заявлении требований, касающихся расчетов, связанных с виндикацией, ссылки только на статьи 1105 и 1107 ГК РФ или необходимо сослаться и на иные нормы права?

18. Почему, заявляя требование о реституции без ссылки на ст. 1103 ГК РФ, нельзя предполагать, что суд сам, если сочтет необходимым, субсидиарно применит какие-либо нормы из главы 60 ГК РФ по своему выбору?

19. Известно, что при недостаче или ухудшении имущества, возвращаемого в натуре по недействительной сделке, потерпевший вправе воспользоваться п. 2 ст. 1104 ГК РФ. Укажите от каких обстоятельств зависит объем ответственности приобретателя за недостачу или ухудшение имущества?

20. Когда предметом недействительной сделки было пользование имуществом или услугами, ценой на какой момент и в каком месте будет определяться стоимость полученного?

21. Применяется ли правило ст. 1107 ГК РФ о возмещении приобретателем потерпевшему неполученных доходов к последствиям недействительности сделки?

Раздел 3. ПРОБЛЕМЫ ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ

Возможен тогда, когда речь идет о возвращении собственной вещи, другого имущества из постороннего (незаконного) владения. При этом, это может быть только вещь, которая обладает индивидуально-определенными характеристиками. Виндикация носит внедоговорный характер.

На нее распространяется трехлетний срок исковой давности . То есть защититься с помощью такого иска можно лишь в течение трехлетнего периода, когда потерпевший узнал либо должен был быть осведомлен о факте убытия имущества из своего владения с поступлением к другому лицу без оснований.

Кондикционный иск

Чем отличаются негаторные и виндикционные обязательства

Когда возникает вопрос, какой иск применить, негаторный или виндикацию, то основное разграничение ведется по главному признаку – имеется ли убытие имущества из владения хозяина. При виндикации убытие имеется с последующим незаконным получением посторонним лицом, а при негатории – нет. Там лишь создаются препоны к пользованию, распоряжению своим имуществом.

Отличие между кондикционным и виндикционным институтами

Между двумя данными институтами есть несколько сходств. Например, в обоих случаях возвращению хозяину подлежит вещь именно в натуральной форме. Также компенсируются доходы от пользования таким имуществом и возмещаются убытки. Есть также ряд отличий:

1. При виндикационном обязательстве возвращается только та вещь, что выбыла из владения, никакая иная однородная вещь ее заменить не сможет. Для того, чтобы удостовериться, что возвращается именно она, вещь должна быть определена индивидуальными признаками, которые дают основание говорить, что вещь уникальна и другой такой не найти. Другая ситуация складывается при возвращении по кондикционному иску.Здесь можно вернуть в натуральном виде, если ту же, то аналогичную однородную вещь. Кроме того, если возникает спор, какой из этих двух исков применить, следует обратить внимание, индивидуально-определенная вещь это или нет. В отдельных случаях суд может не увидеть такого свойства, когда о том утверждает хозяин имущества. Поэтому, если дело доходит до суда, нужно предварительно вооружиться доказательствами уникальности вещи.
2. Институт виндикации действует тогда, когда имущество убыло от хозяина против его воли и желания, когда для института кондикции не имеет никакого значения, как, по чьей вине выбыло имущество и был ли умысел. К примеру, когда определенный гражданин получает квитанцию об оплате за другого гражданина с одинаковым именем – он оплачивает, а тот гражданин, что должен был оплатить ее, просто не узнает об этом. Здесь можно говорить о сбережении своих средств за счет другого гражданина без умысла, а также без законодательных и (или) иных оснований.
3. Институт кондикции характеризуется двумя способами безосновательного получения имущества, а именно, это получение и сбережение.

   Институт виндикации исключает возможность сбережения имущества за счет постороннего человека.

4. При виндикации невозможна денежная компенсация за поврежденную, иным образом лишенную индивидуальных характеристик вещи, а также за ее уничтожение. В таком случае имеют действие кондикционный способ защиты.

Под реституцией понимаются последствия в виде возврата всего полученного по недействительной сделке, как правило, именно в натуральном виде, но при невозможности оного – и в стоимостном выражении. Такая обязанность возникает сразу же при получении, поскольку не будет оснований, чтобы имущество находилось в постороннем владении, в связи с недействительностью сделки. Получатель незаконного по реституции именуется акципиентом.

Отличительной особенностью виндикации является то, что из владения выбывает вещь с индивидуальными определенными свойствами , и до тех пор, пока такие свойства будут сохраняться, будет применяться виндикационный способ защиты. Если же вещь утратит индивидуальные признаки, то здесь стоит говорить уже о другом способе защиты.

Также виндикация отличается тем, что вещь выбывает помимо воли хозяина, в то время как при реституции вещь передается по сделке, правда, недействительной. Такое сравнение осуществляют некоторые авторы в литературе. Более подробно об отличиях кондикционного обязательства от других читайте по .

Заключение

Как видно, все вышеперечисленные способы защиты возможно легко спутать, если не разбираться детально в их природе. При внешнем сходстве они имеют много нюансов в своем воплощении на практике. Поэтому определением их природы занимаются именно суды. В статье подробным образом проведен анализ и сравнение различных способов для защиты нарушенных прав, их систематизация, что должно облегчить участь наших читателей при изучении представленных институтов.

Соотношение реституции , виндикации и кондикции

Е . В . Макарова

Вопрос о соотношении виндикации, реституции и кондикции в теории гражданского права носит дискуссионный характер. В теории встает вопрос не только о конкуренции данных средств защиты прав собственника, но и о разграничении самих институтов виндикации, реституции и кондикции, что предполагает необходимость исследо­вания вопроса о правовой природе каждого из названных явлений. Можно выделить три основных точки зрения по обозначенной про­блематике.

Согласно первой позиции (В. П. Шахматов, З. И. Шкундин, Ф. С. Хейфец) реституция по своей сути является неосновательным обогащением. Представители данной точки зрения полагают, что, так как признание сделки недействительной относит недействительность к моменту ее совершения, то право на полученное по недействитель­ной сделке имущество отсутствует. Отсюда правовым основанием изъятия имущества при признании сделки недействительной, незави­симо от юридической характеристики переданного имущества (инди­видуально-определенные вещи или вещи, определенные родовыми признаками), является неосновательное приобретение или сбережение имущества.

Согласно другой точке зрения (Н. В. Рабинович) реституция мо­жет являться либо разновидностью виндикации, либо разновидностью неосновательного обогащения, в зависимости от того порядка, в кото­ром осуществляется изъятие имущества: на основании виндикацион-ного требования, если вещь индивидуально-определенная, или требо­вания о выдаче неосновательного обогащения в отношении вещей, определенных родовыми признаками. Сходной точки зрения придер­живается Д. О. Тузов, но при этом он различает реституцию владения и компенсационную реституцию. Тузов приходит к выводу, что, вы­деляясь лишь некоторой особенностью субъектного состава, реститу­ция владения по своей правовой природе есть не что иное, как разно­видность виндикации, а компенсационная реституция, также не со­ставляя самостоятельного охранительного притязания, осуществляет­ся посредством кондикционного требования.

Третья позиция основана на невозможности признания сходной правовой природы исследуемых институтов.

К. И. Скловский считает, что реституция обладает присущими только ей чертами: ее взаимный характер, чего не предусматривает ни виндикация, ни кондикция, и наличие в ней черт обязательства; по-сессорный характер реституции, т. е. возврат вещи лицу только в силу факта обладания ею до совершения недействительной сделки незави­симо от законности и добросовестности владения. В отличие от этого виндикация основывается на субъективном праве, требует доказыва­ния права и защищает его.

Следует согласиться с третьей точкой зрения. Данные средства гражданско-правовой защиты отличны по содержанию.

Виндикация – это вещно-правовой способ защиты. Она позволяет собственнику истребовать принадлежащее ему имущество у лица, с которым он не состоял в договорных отношениях и у которого иму­щество находится в незаконном владении.

Реституция относится к обязательственно-правовым способам. Она направлена на восстановление прежнего состояния сторон в не­действительной сделке и предполагает возврат полученного по такой сделке имущества.

Сторона, заявляя требование о реституции, ставит своей целью возвратить то имущество, которое она передала по сделке, одновре­менно осознавая необходимость возврата того имущества, которое она получила. Отличительной чертой виндикации являются нормы об ее ограничении, которые не применимы в рамках реституции, что объясняется встречным характером требований.

Кондикция также является самостоятельным институтом, нормы которого, в силу прямого указания ст. 972 Гражданского кодекса Рес­публики Беларусь, субсидиарно применяются в том числе к требова­ниям о возврате исполненного по недействительной сделке и об истребовании имущества собственником из чужого незаконного вла­дения.